Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 декабря 2010 г. N 09АП-30210/2010

г. Москва

Дело N А40-103741/10-92-543

21 декабря 2010 г.

N 09АП-30210/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 14 декабря 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 декабря 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.А. Свиридов

судей В.Я. Гончаров, С.Л. Захаров

при ведении протокола секретарем судебного заседания Манохиной И.А.,

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу МИФНС России N 2 по Пермскому краю

на решение Арбитражного суда города Москвы от 05 октября 2010 г.

по делу N А40-103741/10-92-543 судьи Уточкина И.Н.

по заявлению МИФНС России N 2 по Пермскому краю

к ООО "Азазель"

о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: не явился, извещен;

от ответчика: не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

МИФНС России N 2 по Пермскому краю (далее - Инспекция) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлениями о привлечении ООО "Лотерейный мир" к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении от 04.08.2010г. N 12.12.

Решением от 05.10.2010г. суд первой инстанции отказал в удовлетворении заявленных требований, мотивировав свои выводы отсутствием в действиях Общества состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст.14.1 КоАП РФ, при этом нарушен порядок привлечения к ответственности.

Не согласившись с принятым решением, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, удовлетворить заявленные требования в полном объеме, ссылаясь на его незаконность и необоснованность. В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель указывает на наличие в действиях Общества состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст.14.1 КоАП РФ, поскольку ООО "Азазель" осуществлялась деятельность по организации и проведении азартных игр без специального разрешения. Считает, что порядок привлечения общества к административной ответственности не нарушен.

Общество отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Стороны в судебное заседание не явились. В судебное заседание поступило ходатайство от МИФНС России N 2 по Пермскому краю о рассмотрении дела в отсутствии полномочного представителя. Располагая доказательствами надлежащего извещения указанных лиц о времени и месте судебного разбирательства, суд рассмотрел дело в порядке ст.ст.123 и 156 АПК РФ.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст.ст.266, 268, 269 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, считает, что решение подлежит оставлению без изменения по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 29.06.2010г. в результате проведения УВД по Березниковскому городскому округу проверки, в помещении, расположенном по адресу: Пермский край, г.Березники, ул.Мира, 85 установлено осуществление ООО "Азазель" предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием 28 игровых автоматов, из которых 27 игровых автомата функционируют, подключены к сети питания, без соответствующего разрешения.

Согласно протоколу осмотра упомянутого помещения был установлен факт осуществления деятельности по проведению азартных игр без специального разрешения в игорной зоне.

В ходе проверки заявителем также установлено, что после принятия от граждан платы за участие в азартной игре, работником ООО "Азазель" при помощи специального ключа в игровой автомат, называемый "Электронный лототрон "Лото 2", вводится информация о предоставленных гражданину - участнику азартной игры баллах. При этом один балл равняется одному рублю оплаты. Участник азартной игры осуществляет игру на игровом автомате, на котором выпадают игровые комбинации в случайном порядке, определяемом игровой программой, установленной в данном аппарате. Выигрыш на игровом автомате является случайным, определяется без участия человека, зависит не от его умения и ловкости, а от настроек самого игрового автомата. Во время азартной игры участнику азартной игры на данном игровом автомате добавляются дополнительные баллы либо с начисленной ему суммы баллов вычитаются баллы. При этом участник азартной игры самостоятельно выбирает длительность азартной игры на игровом автомате и время ее окончания. Сразу после принятия участником азартной игры решения о прекращении игры работник ООО "Азазель" предоставляет ему выигрыш в денежной форме, где один балл соответствует одному рублю.

Игровые автоматы имеют клавиатуру для ввода информации и проведения игровых манипуляций, мониторы для вывода видеоинформации, плату (микросхему) для проведения системных операционных действий и по десять кнопок для ввода информации. На кнопках имеются надписи на русском языке: "помощь", "1 линия", "3 линии", "5 линий", "7 линия", "9 линия", "старт забрать", "ставка удвоить", "макс, ставка"; одна кнопка не имеет надписей. Также в каждом игровом автомате установлена игровая программа, содержащая алгоритм определения выигрыша. Устройствами приема и выдачи денежных билетов данные игровые автоматы не оборудованы. Автоматы используются для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, которое находится внутри корпуса такого автомата, без участия организатора азартных игр или его работников.

В свою очередь смысл игрового процесса на игровом автомате заключается в наборе призовых очков (далее по тексту - кредитов), каждый из которых приравнивается к одному рублю, которые участник игры может обменять на денежный эквивалент (в соотношении 1:1) непосредственно по окончании игры у администратора, либо продолжить игру до полного их погашения.

При наличии кредитов (выигрышных очков) и желании игрока, данные кредиты (выигрышные очки) могут быть потрачены на продолжение игры. Выдача денежных средств (при наличии начисленных кредитов (выигрышных очков) производится непосредственно администратором ООО "Азазель" из расчета - 1 кредит (выигрышное очко) равняется 1 рублю.

Специальные ключи для установки кредитов на игровом оборудовании в количестве 27 единиц, сетевой кабель для игрового оборудования в количестве 13 единиц, сетевой фильтр в количестве 1 единица были изъяты по протоколу изъятия от 29.06.2010г.

По результатам проверки заявителем составлены протокол осмотра от 29.06.2010г. и акт проверки от 20.07.2010г. N 12.06.

Заявитель пришел к выводу о том, что ООО "Азазель" при осуществлении предпринимательской деятельности под видом проведения стимулирующей лотереи фактически осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования.

04.08.2010г. в связи с обнаружением в действиях Общества признаков административного правонарушения МИФНС России N 2 по Пермскому краю в отношении ООО "Азазель" составлен протокол об административном правонарушении N 12.12 по признакам правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

Выявленные нарушения явились основанием для обращения МИФНС России N 2 по Пермскому краю в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО "Азазель" к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

Отказывая в удовлетворении заявленного административным органом требования, суд первой инстанции сослался на отсутствие в действиях Общества состава административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ и нарушения порядка привлечения к ответственности.

В соответствии с ч.6 ст.205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения, имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии с ч.6 ст.24.5 КоАП РФ одним из обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, является истечение сроков давности привлечения к административной ответственности.

Согласно ст.4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения.

Из разъяснений, содержащихся в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003г. N 2, следует, что установленные статьей 4.5 КоАП РФ сроки давности привлечения к административной ответственности, являются пресекательными и, в случае их пропуска, суд принимает решение об отказе в привлечении к административной ответственности, в соответствии с ч.2 ст.206 АПК РФ.

В обоснование правомерности привлечения к административной ответственности налоговым органом в материалы дела представлены документы, подтверждающие совершение обществом действий, образующих состав административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

Из представленных заявителем документов следует, что административное правонарушение обнаружено 29.06.2010, что подтверждается протоколом осмотра.

Исходя из изложенного, Общество могло быть привлечено к административной ответственности не позднее 29.09.2010 г.

При таких обстоятельствах, срок привлечения к административной ответственности ООО "Азазель" на момент рассмотрения дела судом апелляционной инстанции МИФНС России N 2 по Пермскому краю является безусловно пропущенным, в связи с чем заявление удовлетворению не подлежит.

Пропуск срока привлечения общества к административной ответственности исключают возможность обсуждения апелляционным судом вопросов о наличии или отсутствии события и состава правонарушения.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, не установлено.

С учетом изложенного апелляционный суд не усматривает оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции, что влечет оставление апелляционной жалобы без удовлетворения.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 266, 268, 269 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда города Москвы от 05.10.2010г. по делу N А40-103741/10-92-543 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.А. Свиридов

Судьи

В.Я. Гончаров С.Л. Захаров