Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25 января 2011 г. N 08АП-10410/2010

город Омск

25 января 2011 г.

Дело N А46-8051/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 20 января 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 января 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Солодкевич Ю.М.,

судей Рожкова Д.Г., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Ненашевой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

(регистрационный номер 08АП-10410/2010)

индивидуального предпринимателя Гладкого Геннадия Николаевича

на решение Арбитражного суда Омской области от 25.10.2010

по делу N А46-8051/2010 (судья Храмцов К.В.),

принятое по иску индивидуального предпринимателя Гладкого Геннадия Николаевича (ОГРНИП 305890433400035. ИНН890405074296)

к закрытому акционерному обществу "Лик" (ОГРН 1045553004617, ИНН 5528022234),

третьи лица: Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области, общество с ограниченной ответственностью "СибГарант" (ИНН 5506060797, ОГРН 1055511040034)

об обязании передать объект недвижимости и государственной регистрации перехода права собственности, и встречному иску закрытого акционерного общества "Лик" к индивидуальному предпринимателю Гладкому Геннадию Николаевичу, обществу с ограниченной ответственностью "СибГарант" о признании договора расторгнутым,

при участии в судебном заседании:

от предпринимателя Гладкого Г.Н. - представителя Плотникова В.В. по доверенности от 30.03.2010,

от ЗАО "ЛИК" - представителя Сизовой И.Е. по доверенности от 01.07.2010,

от ООО "СибГарант" - представитель не явился,

от Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области - представитель не явился,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Гладкий Геннадий Николаевич обратился в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу "Лик" (далее - ЗАО "Лик") об обязании передать нежилое помещение в многоэтажном жилом доме на земельном участке, относящемся к категории земель поселений в границах города Омска, общей площадью 1156 кв.м, кадастровый номер 55:63:120307:3018, расположенном по адресу: г. Омск, ул. Харьковская - ул. 17 Рабочая (Октябрьский административный округ) с местоположением: установлено относительно здания жилого дома, имеющего почтовый адрес: ул. Харьковская, 27 в ОАО г. Омска, общей площадью 466,71 кв.м, расположенное в цокольном этаже 12 этажного дома, и зарегистрировать за предпринимателем Гладким Г.Н. указанный объект недвижимости (с учётом принятых судом уточнений).

В обоснование исковых требований предприниматель Гладкий Г.Н. ссылается на статью 6 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон об участии в долевом строительстве многоквартирных домов), статью 551 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), пункт 61 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.04.2010 N 10/22 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав", указывая, что право собственности истца на спорный объект недвижимости подтверждается договором участия в долевом строительстве от 14.05.2009 N 1-Ц и договором уступки права требования от 30.06.2009.

Определением суда от 25.06.2010 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области (далее - Управление Росреестра по Омской области), общество с ограниченной ответственностью "СибГарант" (далее - ООО "СибГарант").

Определением суда от 08.09.2010 принят к производству встречный иск ЗАО "Лик" к предпринимателю Гладкому Г.Н., ООО "СибГарант" о принятии отказа от исполнения договора N 1-Ц участия в долевом строительстве от 14.05.2009, заключенного между ЗАО "Лик" и ООО "СибГарант" и признании указанного договора расторгнутым (с учётом принятых судом уточнений).

Решением Арбитражного суда Омской области от 25.10.2010 по делу N А46-8051/2010 в удовлетворении первоначального и встречного исковых требований отказано. С индивидуального предпринимателя Гладкого Г.Н. и ЗАО "Лик" в доход федерального бюджета взыскано по 4000 руб. государственной пошлины с каждого.

Возражая против принятого судом решения в части отказа в удовлетворении первоначального иска, предприниматель Гладкий Г.Н. в апелляционной жалобе просит его отменить, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела. Истец указывает, что на момент уступки право требования ООО "СибГарант" по договору участия в долевом строительстве от 14.05.2009 N 1-Ц возникло. ООО "СибГарант" предоставляло в ЗАО "Лик" заявление о зачёте встречных требований, но у истца доказательств этого не имеется, так как необходимые документы ему не передавались ввиду отсутствия возражений по поводу оплаты со стороны ЗАО "Лик" на момент одобрения договора уступки и на момент выдачи справки о полном расчёте по договору долевого участия. В заявлении ООО "СибГарант" о включении требований к ЗАО "Лик" в реестр требований кредиторов также указано на зачёт взаимных требований по договору участия в долевом строительстве от 14.05.2009 N 1-Ц и снижена сумма требований на сумму стоимости объекта недвижимости (4 000 000 руб.).

Истец также заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств: копий доверенности от 02.06.2008, заявления о зачёте взаимных требований с отметкой об его получении от 18.05.2009.

ЗАО "Лик" в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить обжалуемое решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

От третьих лиц письменные отзывы на апелляционную жалобу не поступили.

Представители Управления Росреестра по Омской области, ООО "СибГарант", извещённых надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, в него не явились.

На основании части 1 статьи 266, частей 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие третьих лиц.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель предпринимателя Гладкого Г.Н. заявил ходатайство об отказе от исковых требований в части государственной регистрации права истца на нежилое помещение, находящееся на цокольном этаже дома, расположенного по адресу: г. Омск, ул. Харьковская, 27, а также ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов: копии доверенности от 02.06.2008, копии заявления о зачёте взаимных требований с отметкой о получении от 18.05.2009.

Представитель ЗАО "Лик" возражает против удовлетворения ходатайства предпринимателя Гладкого Г.Н. о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, пояснив, что документы не были представлены в суд первой инстанции и невозможность их представления не доказана, разрешение ходатайства об отказе от исковых требований в части регистрации оставляет на усмотрение суда.

Рассмотрев ходатайство истца о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Из материалов дела усматривается, что судом первой инстанции определением от 21.07.2010 запрашивались у индивидуального предпринимателя Гладкого Г.Н. первичные документы, подтверждающие произведённые расчёты по договору участия в долевом строительстве N 1-Ц от 14.05.2009 (т. 1 л. 77-79), и определением от 08.09.2010 - доказательства исполнения договора долевого участия (т. 1 л. 126-127), при этом не конкретизировалось, что необходимо представить именно заявление о зачёте встречных требований в порядке статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). В обжалуемом судебном акте суд первой инстанции указал на отсутствие в материалах дела заявления о зачёте встречных требований, свидетельствующего о проведении расчётов по договору участия в долевом строительстве N 1-Ц от 14.05.2009, в связи с чем предприниматель обратился к ООО "СибГарант" с просьбой предоставить соответствующее заявление и по акту приёма-передачи от 10.11.2010 получил копию заявления о зачёте взаимных требований, к которому приложена доверенность от 02.06.2008 на имя Баженова А.В.

Учитывая необходимость оценки представленных документов в совокупности с другими, имеющимися доказательствами, а также, исходя из того, что не приобщение указанных документов может привести к принятию необоснованного судебного акта (пункт 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 36 от 28.05.2009), суд апелляционной инстанции в целях полного и всестороннего исследования обстоятельств настоящего спора, руководствуясь частями 1, 2 статьи 268 АПК РФ, удовлетворяет заявленное ходатайство и приобщает обозначенные выше документы к материалам дела.

Представитель предпринимателя Гладкого Г.Н. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, пояснил, что справка о проведении расчетов была представлена ООО "СибГарант" и ЗАО "ЛИК" в регистрационный орган.

Представитель ЗАО "ЛИК" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, выслушав явившихся представителей сторон, суд апелляционной инстанции проверил решение суда в обжалуемой части (часть 5 статьи 268 АПК РФ) и считает его в указанной части подлежащим отмене. Отказ от иска в части требования о регистрации за предпринимателем Гладким Г.Н. спорного объект недвижимости, принят судом апелляционной инстанции в соответствии со статьёй 49 АПК РФ, поскольку это не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

На основании пункта 4 части 1 статьи 150, пункта 3 статьи 269 АПК РФ в связи с принятием отказа от иска решение по делу в указанной части подлежит отмене, производство по делу - прекращению.

Как следует из материалов дела, 01.08.2006 между ЗАО "Лик" (заказчик) и ООО "СибГарант" (генподрядчик) заключён договор генподряда N 1 (л.д. 12-22 т. 2), по условиям которого генподрядчик обязуется по заданию заказчика выполнить в соответствии с проектно-сметной документацией строительные работы и построить: пристройку жилой блок-секции к жилому дому по ул. Харьковская, 27 в Октябрьском АО, а заказчик - принять и оплатить выполненные строительные работы. Оплата выполненных генподрядчиком работ производится заказчиком ежемесячно путём перечисления денежных средств на расчётный счёт либо в кассу генподрядчика в течение 5 банковских дней со дня подписания заказчиком актов формы КС-2 и формы КС-3 (пункты 1.1, 11.2 договора).

В соответствии с дополнительным соглашением от 31.10.2008 к договору генподряда N 1 от 01.08.2006, генподрядчик (ООО "СибГарант") выполнил строительные работы на сумму 34 297 942 руб. 50 коп. (л.д. 23 т. 2).

Как следует из акта сверки взаимных расчетов по состоянию на 31.10.2008 между филиалом ООО "СибГарант" и ЗАО "Лик" по договору генподряда N 1 от 01.08.2006, задолженность ЗАО "Лик" в пользу филиала ООО "СибГарант" составляет 34 297 942 руб. 50 коп. (л.д. 1-11 т. 2).

Между ЗАО "Лик" (застройщик) и ООО "СибГарант" (участник долевого строительства) заключён договор участия в долевом строительстве от 14.05.2009 N 1-Ц (л.д. 16-23 т. 1), согласно которому застройщик обязуется своими силами и (или) с привлечением других лиц построить многоквартирный жилой дом на земельном участке с кадастровым номером 55:63:12 03 07:3018, расположенном по адресу: г. Омск, ул. Харьковская - ул. 17 Рабочая, получить разрешение на ввод жилого дома в эксплуатацию и передать участнику долевого строительства нежилое помещение, расположенное в цокольном этаже 12 этажного дома, площадью 466,71 кв.м, а участник долевого строительства обязуется уплатить 4 000 000 руб. и принять данное помещение при наличии разрешения на ввод дома в эксплуатацию.

В пункте 3.1 договора предусмотрено, что расчёты по нему производятся в следующем порядке: участник долевого строительства обязуется в срок до 06.07.2009 выполнить все действия и работы, необходимые для завершения строительства и ввода в эксплуатацию, а также активного участия в сдаче пристройки жилой блок-секции к жилому дому, расположенному по адресу: ул. Харьковская - ул. 17-я Рабочая в Октябрьском административном округе города Омска, с местоположением: установлено относительно здания, имеющего почтовый адрес: ул. Харьковская, дом 27 в Октябрьском административном округе города Омска в эксплуатацию госкомиссии.

Расчёт участником долевого строительства с заказчиком считается произведенным после получения заказчиком распоряжения о принятии в эксплуатацию и акта ввода в эксплуатацию пристройки жилой блок секции к жилому дому, расположенному по адресу ул. Харьковская - ул. 17-я Рабочая в Октябрьском административном округе города Омска, с местоположением: установлено относительно здания, имеющего почтовый адрес: ул. Харьковская, дом 27 в Октябрьском административном округе города Омска (пункт 3.2 договора).

Договор зарегистрирован Управлением Федеральной регистрационной службы по Омской области 10.06.2009, номер регистрации 55-55-01/112/2009-523.

30 июля 2009 года между ООО "СибГарант" (сторона 1) и Гладким Г.Н. (сторона 2) заключён договор уступки права требования, по условиям которого ООО "СибГарант" полностью и безусловно уступает Гладкому Г.Н. принадлежащие ему права и обязанности к ЗАО "Лик" по договору участия в долевом строительстве N 1-Ц от 14.05.2009, заключённому между ЗАО "Лик" и ООО "СибГарант", а Гладкий Г.Н. обязуется уплатить 3 700 000 руб. и принять общее имущество, входящее в состав многоквартирного жилого дома (л. 24-26 т. 1).

Предметом указанного договора стороны обозначили право требования нежилого помещения в многоэтажном жилом доме на земельном участке, относящемся к категории земель поселений в границах города Омска, общей площадью 1156,00 кв.м, кадастровый номер 55:36:12 03 07: 3018, расположенном по адресу: г. Омск, ул., Харьковская - улица 17 Рабочая (Октябрьский административный округ) с местоположением: установлено относительно здания жилого дома, имеющего почтовый адрес: ул. Харьковская, дом 27 в ОАО г. Омска, общей площадью 466,71, расположенное в цокольном этаже двенадцатиэтажного дома.

Договор уступки права требования от 30.07.2009 зарегистрирован Управлением Федеральной регистрационной службы по Омской области 01.09.2009, номер регистрации 55-55-01/170/2009-091.

Распоряжением Департамента строительства Администрации города Омска от 24.12.2009 N 250-рв предписано выдать разрешение на ввод в эксплуатацию законченной строительством 12-этажной 77-квартирной пристройки жилой блок - секции к жилому дому, расположенной по адресу: улица Харьковская, дом 27, корпус 1, Октябрьский административный округ, город Омск, построенной ООО "СибГарант" по титулу ЗАО "Лик" (л.д. 68 т. 1).

ЗАО "Лик" 24.12.2009 выдано разрешение N 55-701 на ввод в эксплуатацию пристройки жилой блок - секции к жилому дому, расположенному по адресу: улица Харьковская, дом 27, корпус 1, Октябрьский административный округ, город Омск (л. 69 т. 1).

Решением Арбитражного суда Омской области от 27.02.2010 по делу N А46-79/2010 ЗАО "Лик" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре как ликвидируемого должника сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утверждён Таран Андрей Борисович (л. 62 т. 1).

28 мая 2010 г. индивидуальный предприниматель Гладкий Г.Н. обратился к конкурсному управляющему ЗАО "Лик" Тарану А.Б. с просьбой выдать ему акт приёма-передачи на помещение, находящееся в цокольном этаже здания по адресу: г. Омск, ул. Харьковская, 27/1 (л. 31 т. 1).

Указывая, что ЗАО "Лик" не передало спорный объект недвижимости, предприниматель Гладкий Г.Н. обратился в арбитражный суд с требованием об обязании ответчика передать нежилое помещение.

Повторно рассматривая настоящее дело, суд апелляционной инстанции считает указанное требование подлежащим удовлетворению.

По правилам статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

В соответствии с пунктом 1 статьи 6 Закона об участии в долевом строительстве многоквартирных домов, застройщик обязан передать участнику долевого строительства объект долевого строительства не позднее срока, который предусмотрен договором и должен быть единым для участников долевого строительства, которым застройщик обязан передать объекты долевого строительства, входящие в состав многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости или в состав блок-секции многоквартирного дома, имеющей отдельный подъезд с выходом на территорию общего пользования.

Передача объекта долевого строительства застройщиком и принятие его участником долевого строительства осуществляются по подписываемым сторонами передаточному акту или иному документу о передаче и осуществляется не ранее чем после получения в установленном порядке разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости (пункты 1, 2 статьи 8 Закона об участии в долевом строительстве многоквартирных домов).

Согласно пунктам 1, 3 статьи 5 Закона об участии в долевом строительстве многоквартирных домов в договоре указывается цена договора, то есть размер денежных средств, подлежащих уплате участником долевого строительства для строительства (создания) объекта долевого строительства. Цена договора может быть определена в договоре как сумма денежных средств на возмещение затрат на строительство (создание) объекта долевого строительства и денежных средств на оплату услуг застройщика. Уплата цены договора производится путём внесения платежей единовременно или в установленный договором период, исчисляемый годами, месяцами или неделями.

Договор участия в долевом строительстве от 14.05.2009 N 1-Ц соответствует положениям Закона об участии в долевом строительстве многоквартирных домов. Сторонами согласована цена спорного объекта недвижимости в размере 4 000 000 руб., а также порядок расчетов в виде выполнения действий и работ, необходимых для завершения строительства и ввода в эксплуатацию пристройки жилой блок секции к жилому дому, расположенной по адресу: ул. Харьковская - ул. 17-я Рабочая в Октябрьском административном округе г. Омска.

В заседании суда первой инстанции представитель истца пояснил, что согласованный сторонами (ЗАО "Лик" и ООО "СибГарант") порядок расчётов предусматривает зачёт встречных однородных требований в виде оплаты по договору генподряда от 01.08.2006 N 1.

Суд апелляционной инстанции полагает, что порядок расчётов в виде зачёта требований по уплате денежных средств действующему законодательству, в том числе и Закону об участии в долевом строительстве многоквартирных домов, не противоречит.

Отказывая в удовлетворении исковых требований предпринимателя Гладкого Г.Н., суд первой инстанции указал, что в материалах дела отсутствует заявление о зачёте встречных однородных требований в порядке статьи 410 ГК РФ. Кроме того, в соответствии с пунктом 1 статьи 11 Закона об участии в долевом строительстве многоквартирных домов уступка участником долевого строительства прав требований по договору допускается только после уплаты им цены договора или одновременно с переводом долга на нового участника долевого строительства в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации. В пункте 3.2 договора участия в долевом строительстве от 14.05.2009 N 1-Ц стороны в качестве дополнительного условия предусмотрели, что расчёт по договору считается произведённым после получения заказчиком распоряжения о принятии в эксплуатацию и акта ввода в эксплуатацию объекта недвижимости. Таким образом, исходя из согласованных сторонами условий договора, обязанности участника долевого строительства по уплате им цены договора могли считаться исполненными лишь после получения заказчиком распоряжения о принятии в эксплуатацию и акта ввода в эксплуатацию объекта недвижимости. Соответственно, и уступка права требования была возможна лишь с этого момента. Договор уступки права требования между ООО "СибГарант" и Гладким Г.Н. подписан 30.07.2009, тогда как распоряжение Департамента строительства Администрации города Омска N 250-рв и разрешение N 55-701 на ввод в эксплуатацию пристройки жилой блок - секции к жилому дому, расположенного по адресу: улица Харьковская, дом 27, корпус 1, Октябрьский административный округ, город Омск, изданы 24.12.2009, то есть после заключения договора уступки права требования.

Оценив указанные обстоятельства, суд первой инстанции пришёл к выводу, что на момент уступки Гладкому Г.Н. право требования у ООО "СибГарант" по договору участия в долевом строительстве от 14.05.2009 N 1-Ц не возникло и, следовательно, к Гладкому Г.Н. не перешло.

Суд апелляционной инстанции считает, что указанные выводы сделаны судом первой инстанции при неполном выяснении обстоятельств, имеющих существенное значение для рассмотрения настоящего дела.

В материалах настоящего дела имеется представленная истцом копия справки от 14.08.2009 о состоянии расчётов по договору N 1-Ц от 14.05.2009, в которой указано, что расчёт в сумме 4 000 000 руб. по договору участия в долевом строительстве от 14.05.2009 N 1-Ц произведён полностью, общая стоимость нежилого помещения 4 000 000 руб., ЗАО "Лик" к ООО "СибГарант" финансовых и иных претензий не имеет (л. 27 т. 1).

Аналогичная копия справки представлена в дело третьим лицом - Управлением Росреестра по Омской области. Данная справка имеется в деле правоустанавливающих документов в Управлении Росреестра по Омской области 18.08.2009 (л. 95 т. 1).

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В отзыве на исковое заявление ООО "СибГарант" подтвердило, что полностью произвело расчёт с застройщиком - ЗАО "Лик".

Управление Росреестра по Омской области в отзыве на иск также указало, что в деле правоустанавливающих документов, касающихся регистрации уступки права требования, имеется справка о полном расчёте ООО "СибГарант" по договору участия в долевом строительстве от 14.05.2009 N 1-Ц (л.д. 115-116 т. 1).

Согласно частям 1, 2 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимной связи, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о подтверждённости факта осуществления ООО "СибГарант" и ЗАО "Лик" полного расчёта по договору участия в долевом строительстве от 14.05.2009 N 1-Ц.

Суд апелляционной инстанции также учитывает, что согласно представленному истцом в материалы дела заявлению о зачёте взаимных требований юридических лиц (получено представителем ЗАО "Лик" по доверенности от 02.06.2008 Баженовым А.В. 18.05.2009), оплата по договору участия в долевом строительстве от 14.05.2009 N 1-Ц осуществлена путём проведения зачёта взаимных требований.

Проведение расчёта до получения заказчиком распоряжения о принятии в эксплуатацию и акта ввода в эксплуатацию объекта недвижимости не противоречит закону и не свидетельствует о ненадлежащем исполнении ООО "СибГарант" своего обязательства по оплате суммы 4 000 000 руб. по договору участия в долевом строительстве от 14.05.2009 N 1-Ц.

В соответствии с пунктом 1 статьи 450 ГК РФ изменение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Согласно пункту 2 статьи 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (п. 1 ст. 452 ГК РФ).

В силу статьи 310 ГК РФ одностороннее изменение условий обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

По условиям пункта 7.2 договора участия в долевом строительстве от 14.05.2009 N 1-Ц стороны вправе изменить настоящий договор, как по соглашению сторон, так и по инициативе одной стороны при условии полного урегулирования взаимных обязательств (статья 421 АПК РФ). То есть, положениями договора участия в долевом строительстве от 14.05.2009 N 1-Ц не предусмотрено, что изменение его условий производится только путём подписания сторонами дополнительных соглашений к нему.

Заявление о зачёте встречных требований принято уполномоченным представителем ЗАО "Лик". Доказательств уведомления ООО "СибГарант" о несогласии с проведением зачёта встречных требования непосредственно после получения заявления (18.05.2009) ЗАО "Лик" не представило. Более того, в регистрирующий орган ЗАО "Лик" представило справку за подписью генерального директора и главного бухгалтера общества о полной оплате ООО "СибГарант" по договору участия в долевом строительстве от 14.05.2009 N 1-Ц и отсутствии финансовых претензий к ООО "СибГарант" (л. 95 т. 1).

Проведение расчётов по договору участия в долевом строительстве от 14.05.2009 N 1-Ц до получения заказчиком распоряжения о принятии в эксплуатацию и акта ввода в эксплуатацию пристройки жилой блок секции к жилому дому не противоречит существу обязательства.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что по инициативе ООО "СибГарант" сроки исполнения обязательств по оплате по договору участия в долевом строительстве от 14.05.2009 N 1-Ц изменены, стороны полностью урегулировали взаимные обязательства, что соответствует условиям договора и нормам действующего гражданского законодательства.

Исходя из изложенного, заключение ЗАО "Лик" с предпринимателем Гладким Г.Н. договора уступки права требования от 30.07.2009, не противоречит пункту 1 статьи 11 Закона об участии в долевом строительстве многоквартирных домов.

Согласно справке от 30.07.2009 N 35 о состоянии расчётов по договору уступки права требования от 30.07.2008, расчёт в сумме 3 700 000 руб. по договору уступки права требования от 30.07.2009 за нежилое помещение в цокольном этаже двенадцатиэтажного дома общей площадью 467,3 кв.м, расположенное по адресу: ул. Харьковская, д. 27, корпус 1 в Октябрьском Административном округе г. Омска произведён полностью. Общая стоимость нежилого помещения 3 700 000 руб. ООО "СибГарант" к Гладкому Г.Н. финансовых и иных претензий не имеет (л.д. 28 т. 1).

Учитывая, что истцом обязательства по оплате уступаемого права требования осуществлено, законченная строительством двенадцатиэтажная семидесятисемиквартирная пристройка жилой блок-секции к жилому дому, расположенному по адресу: ул. Харьковская, д. 27, корп. 1, введена в эксплуатацию, суд апелляционной инстанции считает подлежащими удовлетворению исковые требования индивидуального предпринимателя Гладкого Г.Н. об обязании передать нежилое помещение в многоэтажном жилом доме на земельном участке, относящемся к категории земель поселений в границах города Омска, общей площадью 1156 кв.м, кадастровый номер 55:63:120307:3018, расположенном по адресу: г. Омск, ул. Харьковская - ул. 17 Рабочая (Октябрьский административный округ) с местоположением: установлено относительно здания жилого дома, имеющего почтовый адрес: ул. Харьковская, 27 в ОАО г. Омска, общей площадью 466,71 кв.м, расположенное в цокольном этаже 12 этажного дома.

Решение суда в указанной части подлежит отмене, апелляционная жалоба истца - удовлетворению. Расходы по уплате государственной пошлины по иску в части удовлетворенных исковых требований (4 000 руб.), а также по апелляционной жалобе (2 000 руб.) относятся на ЗАО "Лик".

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с прекращением производства по требованию в части государственной регистрации за истцом права собственности на нежилое помещение, государственная пошлина, подлежащая уплате за рассмотрение указанного требования (4 000 руб.), взысканию в доход федерального бюджета не подлежит.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 1 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ предпринимателя Гладкого Геннадия Николаевича от исковых требований в части государственной регистрации за истцом права собственности на нежилое помещение: цокольный этаж, находящееся по адресу: г. Омск, ул. Харьковская, 27.

Решение в части отказа в удовлетворении искового требования отменить. Производство по делу в указанной части исковых требований прекратить.

Решение Арбитражного суда Омской области от 25.10.2010 по делу N А46-8051/2010 в обжалуемой части отменить. Обязать закрытое акционерное общество "Лик" передать предпринимателю Гладкому Геннадию Николаевичу нежилое помещение в многоэтажном жилом доме на земельном участке, относящемся к категории земель поселений в границах города Омска, общей площадью 1156 кв.м., кадастровый номер 55:63:120307:3018, расположенном по адресу: г. Омск, ул. Харьковская - ул. 17 Рабочая (Октябрьский административный округ) с местоположением: установлено относительно здания жилого дома, имеющего почтовый адрес: ул. Харьковская, 27 в Октябрьском административном округе г. Омска, общей площадью 466,71 кв.м., расположенное в цокольном этаже двенадцатиэтажного дома.

Взыскать с закрытого акционерного общества "Лик" в пользу предпринимателя Гладкого Геннадия Николаевича 6000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Ю.М. Солодкевич

Судьи

Д.Г. Рожков Н.А. Шарова