Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26 января 2011 г. N 08АП-10423/2010

город Омск

26 января 2011 г.

Дело N А46-7701/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 20 января 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 января 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гладышевой Е.В.,

судей Зориной О.В., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

(регистрационный номер 08АП-10423/2010)

конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "Лик" (ИНН 5528022234, ОГРН 1045553004617) Тарана Андрея Борисовича

на решение Арбитражного суда Омской области от 27.10.2010,

принятое по делу N А46-7701/2010 (судья Ухова Л.Д.)

по иску конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "Лик" Тарана Андрея Борисовича

к Шахбазяну Славику Аршалуисовичу

о принятии отказа от исполнения и расторжении договора,

при участии в судебном заседании представителей:

от конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "Лик" Тарана Андрея Борисовича - Сидоренко Р.В. по доверенности от 01.12.2010;

Шахбазян Славик Аршалуисович лично;

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Омской области от 27.02.2010 по делу N А46-7701/2010 закрытое акционерное общество "ЛИК" (далее - ЗАО "ЛИК") признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим назначен Таран Андрей Борисович.

Конкурсный управляющий ЗАО "ЛИК" Таран А.Б. 09.06.2010 обратился в Арбитражный суд Омской области с иском к Шахбазяну Славику Аршалуисовичу о принятии отказа от исполнения и расторжении договора участия в долевом строительстве от 09.07.2008 N 12-73, заключенного между ЗАО "ЛИК" и Шахбазяном С.А.

Решением Арбитражного суда Омской области от 27.10.2010 по делу N А46-7701/2010 в удовлетворении исковых требований конкурсного управляющего ЗАО "ЛИК" Тарана А.Б. отказано. Поскольку при подаче иска предоставлялась отсрочка по уплате государственной пошлины, с ЗАО "ЛИК" в доход федерального бюджета взыскано 4 000 руб. государственной пошлины.

Не согласившись с принятым решением, конкурсный управляющий ЗАО "ЛИК" Таран А.Б. в апелляционной жалобе просил его отменить полностью и принять по делу новый судебный акт о расторжении договора участия в долевом строительстве от 09.07.2008 N 12-73 в связи с отказом от его исполнения.

В обоснование апелляционной жалобы, конкурсный управляющий ЗАО "ЛИК" Таран А.Б. указал, что документы, послужившие основанием для отказа в удовлетворении иска, в том числе письмо от 25.06.2008, у него отсутствовали. Суд первой инстанции необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства о назначении экспертизы. Вывод суда первой инстанции, явившийся основанием для отказа в удовлетворении исковых требований, о пропуске срока, предусмотренного пунктом 1 статьи 102 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), не обоснован. Указанный срок начал течь с момента установления факта заключения ЗАО "ЛИК" договоров долевого участия.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ЗАО "Лик" Тарана А.Б. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил отменить решение суда первой инстанции.

Шахбазян С.А. возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить решение суда без изменения.

Рассмотрев материалы дела и апелляционную жалобу, выслушав Шахбазяна С.А. и представителя конкурсного управляющего ЗАО "Лик" Тарана А.Б., суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого решения суда и считает его подлежащим оставлению без изменения.

Из материалов дела усматривается, что по условиям договора участия в долевом строительстве от 09.07.2008 N 12-73, заключенного между ЗАО "ЛИК" (застройщик) и Шахбазян С.А. (участник долевого строительства), застройщик осуществляет строительство многоквартирного жилого дома на земельном участке с кадастровым номером 55:36:12 03 07:3018, площадью 1 156 кв.м, предоставленном под строительство пристройки жилой блок секции к жилому дому, расположенному по адресу: ул. Харьковская - ул. 17-я Рабочая в Октябрьском административном округе г. Омска (пункт 1.1 договора).

Застройщик обязан своими силами и (или) с привлечением других лиц построить дом, получить разрешение на ввод дома в эксплуатацию и передать участнику долевого строительства квартиру, указанную в пункте 2.2 настоящего договора, а участник долевого строительства обязуется уплатить цену, указанную в пункте 2.3 настоящего договора и принять данную квартиру при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию (пункт 2.1 договора).

Согласно пункту 2.2 договора N 12-73 от 09.07.2008 и приложению N 1 к договору по окончании строительства и получения разрешения на ввод дома в эксплуатацию застройщик обязуется передать участнику долевого строительства 2-х комнатную квартиру, N 73, расположенную на 12 этаже 12-тиэтажного дома, общей площадью 65, 98 кв.м, с учетом балкона 69, 73 кв.м.

Цена, подлежащая уплате участником долевого строительства для строительства квартиры, составляет 1 952 440 руб. (пункт 2.3 договора).

Согласно пункту 2.5 договора N 12-73 от 09.07.2008 в редакции дополнительного соглашения от 19.09.2008 застройщик обязан передать квартиру участнику долевого строительства в срок не позднее 30.09.2008.

Порядок расчетов установлен в пунктах 3.1.1 - 3.1.3 договора N 12-73 от 09.07.2008.

Договор N 12-73 от 09.07.2008 зарегистрирован в установленном законом порядке 03.10.2008.

В обоснование иска конкурсный управляющий ЗАО "Лик" Таран А.Б. сослался на то, что Шахбазян С.А. свои обязательства по внесению в кассу ЗАО "Лик" денежных средств в размере 1 952 440 руб. не исполнил. ЗАО "Лик" обязательства, предусмотренные договором N 12-73 от 09.07.2008, исполнило надлежащим образом.

Шахбазян С.А., возражая против исковых требований, сослался на то, что расчёт с ЗАО "Лик" по договору N 12-73 от 09.07.2008 произведен в полном объёме до заключения указанного договора.

В подтверждение своих возражений Шахбазян С.А. представил, в том числе договор займа от 01.10.2007 с обществом с ограниченной ответственностью "Стройбик" (далее - ООО "Стройбик"), договор уступки права требования от 07.04.2009 с Соловьёвым А.В., квитанцию к приходно-кассовому ордеру N 31 от 01.10.2007, письмо ООО "Стройбик" обществу с ограниченной ответственностью "СибГарант" (далее - ООО "СибГарант") от 23.06.2008, письмо ООО "СибГарант" к ЗАО "ЛИК" от 25.06.2008, справку от 25.06.2009 о состоянии расчетов по договору N 12-73 от 09.07.2008 (л.д. 32, 108-111 т.1).

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требований конкурсного управляющего ЗАО "Лик" Тарана А.Б., исходил из того, что представленными ответчиком доказательствами в совокупности подтверждается исполнение Шахбазяном С.А. обязательства по оплате цены договора долевого участия в строительстве от 09.07.2008 N 12-73. Суд первой инстанции также исходил из того, что конкурсный управляющий ЗАО "Лик" Таран А.Б. пропустил предусмотренный пунктом 1 статьи 102 Закона о банкротстве срок для подачи соответствующего заявления.

Отказ в удовлетворении требований конкурсного управляющего ЗАО "Лик" Тарана А.Б., послужил основанием для подачи апелляционной жалобы.

Оценивая доводы сторон, арбитражный суд апелляционной инстанции принял во внимание следующее.

В силу пункта 3 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе заявлять отказ от исполнения договоров и иных сделок должника в порядке, установленном статьей 102 Закона о банкротстве.

Согласно пункту 2 статьи 102 Закона о банкротстве отказ от исполнения договоров и иных сделок должника может быть заявлен только в отношении сделок, не исполненных сторонами полностью или частично, если такие сделки препятствуют восстановлению платежеспособности должника или если исполнение должником таких сделок повлечет за собой убытки для должника по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах.

В соответствии с пунктом 2 статьи 12 Федерального закона от 30.12.2004 3214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" обязательства участника долевого строительства считаются исполненными с момента уплаты в полном объеме денежных средств в соответствии с договором.

Из материалов дела усматривается, что между Шахбазяном С.А. (займодавец) и ООО "Стройсибик" (заёмщик) заключен договор займа от 01.10.2007 по условиям которого заимодавец предоставляет заёмщику заём в размере 1 952 000 руб., а заимодавец обязуется возвратить заимодавцу сумму займа.

Пунктом 5 договора займа от 01.10.2007 предусмотрено, что возврат суммы займа может быть исполнен путём предоставления заёмщику недвижимого имущества на сумму займа.

Исполнение Шахбазяном С.А. обязательств по перечислению ООО "Стройсибик" денежных средств в размере 1 952 000 руб. подтверждается квитанцией к приходному кассовому ордеру N 31 от 01.10.2007 (л.д. 108 т.1), а также отметкой на подлиннике договора займа следующего содержания: "Расчет с ЗАО "ЛИК произведен полностью путем передачи права требования 2-комнатной квартиры N73 на 12 этаже 12-ти этажного дома по адресу: г. Омск, ул. Харьковская, д. 27, корп. 1, Шахбазян С.А." (л.д.109 т. 1.).

Отсутствие приходного кассового ордера N 31 от 01.10.2007 не может свидетельствовать о том, что денежные средства в размере 1 952 000 руб. ООО "Стройсибик" фактически не получило.

Из материалов дела усматривается, что на основании договора подряда от 01.10.2007, заключенного между ООО "СибГарант" (генподрядчик) и ООО "Стройсибик" (субподрядчик), последний выполнил работы по строительству пристройки жилой блок-секции к жилому дому по ул. Харьковская, 27 в ОАО.

Заказчиком данных работ выступало ЗАО "ЛИК" (договор генподряда с ООО "СибГарант" от 01.08.2006).

Факт выполнения ООО "Стройсибик" работ по строительству пристройки жилой блок-секции к жилому дому по ул. Харьковская, 27 в ОАО, и их принятие ЗАО "ЛИК" подтверждается материалами дела (л.д. 49-57, 114-159 т. 1.).

В силу статей 740, 746, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) у ООО "СибГарант" возникла обязанность оплатить принятые подрядные работы.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в письме от 23.06.2008 ООО "Стройсибик" обратилось к ООО "СибГарант" с просьбой произвести расчет в счет оплаты за выполненные отделочные работы на объекте - пристройка жилого блока секции к жилому дому, расположенному по адресу: ул. Харьковская - ул. 17 Рабочая в ОАО г. Омска путем выделения квартиры на 12-м этаже, строительный N 73, стоимостью 1 952 440 руб., с оформлением квартиры на гражданина Шахбазяна С.А. (л.д. 109 т.1).

В свою очередь ООО "СибГарант" в письме от 25.06.2008 обратилось к ЗАО "ЛИК" с просьбой произвести расчет в счет оплаты за выполненные отделочные работы на объекте - пристройка жилого блока секции к жилому дому, расположенному по адресу: ул. Харьковская - ул. 17 Рабочая в ОАО г. Омске путем выделения квартиры на 12-м этаже, строительный N 73, стоимостью 1 952 440 руб., с оформлением квартиры на Шахбазяна С.А. (л.д.110 т.1).

На письме от 25.06.2008 имеется отметка о получении данного письма директором ЗАО "ЛИК" Посогорным В.В. 25.06.2008.

Заключение договора участия в долевом строительстве от 09.07.2008 N 12-73 между ЗАО "ЛИК" (застройщик) и Шахбазян С.А. (участник долевого строительства), предусматривающего передачу участнику долевого строительства именно квартиры N 73, расположенной на 12 этаже 12-тиэтажного дома по цене 1 952 440 руб. (пункты 2.2, 2.3 договора) согласуется с изложенными намерениями лиц по передаче указанной квартиры Шахбазяну С.А. в счет приведенных выше обязательств.

Регистрация указанного договора 03.10.2008, то есть после истечения срока оплаты доли, установленного пунктом 2.5 договора от 09.07.2008 N 12-73 - 30.09.2008, также свидетельствует о воле сторон на исполнение этого договора.

Согласно представленной ответчиком в материалы дела справке от 25.06.2009 о состоянии расчетов по договору N 12-73 от 09.07.2008 (л.д. 32 т.1) расчет в сумме 1 952 440 руб. за квартиру N 73, общей площадью 65, 98 кв.м, с учетом балкона 69, 73 кв.м, расположенную по адресу: ул. Харьковская - ул. 17-я Рабочая в ОАО г. Омска произведен полностью. Общая стоимость квартиры 1 952 440 руб. ЗАО "ЛИК" к Шахбазяну С.А. финансовых претензий не имеет.

Указанная справка выдана Шахбазяну С.А., подписана от имени ген. директора ЗАО "ЛИК" и гл. бухгалтера Недбаевым В.И., скреплена печатью ЗАО "ЛИК".

Справка от 25.06.2009 о состоянии расчетов по договору N 12-73 от 09.07.2008 представлена в копии, на которой имеются отметки об исполнителе и о возвращении документа после регистрации.

Полномочия Недбаева В.И., выдавшего справку от 25.06.2009, подтверждаются справкой ЗАО "ЛИК" о возложении ответственности за бухгалтерский учет и отчетность на директора ЗАО "ЛИК" - Недбаева В.И. (л.д. 33 т.1).

Как усматривается из материалов дела, при рассмотрении спора в суде первой инстанции конкурсный управляющий ЗАО "ЛИК" Таран А.Б. заявил ходатайство о проведении судебно-технической экспертизы договора займа от 01.10.2007, квитанции к приходно-кассовому ордеру N 31 от 01.10.2007, письма ООО "СибГарант" к ЗАО "ЛИК" от 25.06.2008 на предмет определения времени составления указанных документов, времени исполнения на них подписей уполномоченных лиц, а также рукописного текста на договоре займа от 01.10.2007 и письме ООО "СибГарант" к ЗАО "ЛИК" от 25.06.2008 (л.д.10-11 т. 2).

Ходатайство мотивировано тем, что данные документы составлены в период рассмотрения дела.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении ходатайства, исходил из его необоснованности. Суд первой инстанции указал, что отсутствие договора займа от 01.10.2007, квитанции к приходно-кассовому ордеру N 31 от 01.10.2007, письма ООО "СибГарант" к ЗАО "ЛИК" от 25.06.2008 в распоряжении конкурсного управляющего не может свидетельствовать о том, что они оформлены в более позднее время. Представление в материалы дела двух экземпляров подлинников договора займа от 01.10.2007, на одном из которых Шахбазяном С.А. произведена запись о произведении расчета по договору займа не противоречит общим положениям Гражданского кодекса Российской Федерации о порядке заключения и исполнения договора, а проставление отметки о получении письма только на одном из представленных в материалы дела документов общим правилам документооборота.

Кроме этого суд первой инстанции указал, что о фальсификации договора займа от 01.10.2007, квитанции к приходно-кассовому ордеру N 31 от 01.10.2007, письма ООО "СибГарант" к ЗАО "ЛИК" от 25.06.2008 в порядке статьи 161 АПК РФ истцом заявлено не было.

Оснований для переоценки приведенных выводов суда первой инстанции об отказе в удовлетворении ходатайства о проведении экспертизы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

В суде апелляционной инстанции истец ходатайств о назначении экспертизы в порядке статьи 82 АПК РФ и о фальсификации доказательств в порядке статьи 161 АПК РФ не заявлял.

Материалы дела не содержат каких-либо сведений, позволяющих усомниться в действительности представленных документов. Как правильно указал суд первой инстанции, отсутствие в распоряжении конкурсного управляющего этих документов, не может свидетельствовать о том, что они оформлены в более позднее время.

Отсутствие справки от 25.06.2009 в деле по регистрации договора N 12-73 от 09.07.2008 также не может свидетельствовать об этом. Тем более, что как было указано, на данной справке имеются отметки об исполнителе и о возвращении документа после регистрации.

Обстоятельство, связанное с тем, что на письме от 25.06.2008 имеется отметка о его получении директором ЗАО "ЛИК" Посогорным В.В., а не генеральным директором, само по себе не может свидетельствовать о том, что указанное письмо получено неуполномоченным лицом. Доказательства того, что Посогорный В.В. являлся неуполномоченным лицом ЗАО "ЛИК", у суда апелляционной инстанции не имеется.

Исследовав указанные выше доказательства и оценив их в совокупности и взаимной связи, суд апелляционной инстанции считает установленным, что Шахбазян С.А. выполнил обязательства, предусмотренные договором N 12-73 от 09.07.2008 по оплате доли за 2-х комнатную квартиру, N 73, расположенную на 12 этаже 12-тиэтажного дома, общей площадью 65, 98 кв.м, с учетом балкона 69, 73 кв.м.

Также суд апелляционной инстанции принимает во внимание следующее.

В соответствии с пунктом 4 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" в случае, если в соответствии с договором уплата цены договора должна производиться участником долевого строительства путем единовременного внесения платежа, просрочка внесения платежа в течение более чем два месяца является основанием для одностороннего отказа застройщика от исполнения договора в порядке, предусмотренном статьей 9 настоящего Федерального закона.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, на основании договора уступки права требования от 07.04.2009, заключенного между Шахбазяном С.А. (сторона-1) и Соловьевым А.В. (сторона-2), сторона-1 полностью и безусловно уступило стороне-2 принадлежащие ей права и обязанности к ЗАО "ЛИК" по договору N 12-73 от 09.07.2008 и дополнительному соглашению к договору N 12-73, заключенных между ЗАО "ЛИК" и Шахбазяном С.А.

Согласно пункту 2 договора уступки права требования от 07.04.2009 указанное право принадлежит стороне-1 на основании договора N 12-73 от 09.07.2008 и дополнительного соглашения к договору, зарегистрированного Управлением Федеральной регистрационной службы по Омской области, регистрационный номер 55-55-01,155,2008-691 от 03.10.2008.

В соответствии с пунктом 3 договора уступки права требования от 07.04.2009 его предметом является право требования 2-х комнатной квартиры N 73 в многоэтажном жилом доме на земельном участке, относящемся к категории земель поселений в границах города Омска, общей площадью 1 156 кв.м, кадастровый номер 55:36:12 03 07:3018, расположенном по адресу: г. Омск, ул. Харьковская - ул. Рабочая (ОАО) с месторасположением: установлено относительно здания жилого дома, имеющего почтовый адрес: ул. Харьковская, дом 27, корпус 1 в ОАО г. Омска, общей площадью 65, 98 кв.м, с учетом балкона 69, 73 кв.м, расположенной на 12 этаже 12-ти этажного дома.

Цена договора уступки права требования составляет 1 400 000 руб. (пункт 4 договора).

Договор уступки права требования от 07.04.2009 зарегистрирован в установленном законом порядке 04.09.2009 (л.д. 78 т. 1).

Договором N 12-73 от 09.07.2008 предусмотрено, что денежные средства, указанные в пункте 3.1.1 оплачиваются участником долевого строительства полностью в срок - до 25.07.2008, условий об отсрочке платежа договор N 12-73 от 09.07.2008 не предусматривает.

Приняв во внимание положения пункта 4 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", условия договора N 12-73 от 09.07.2008, а также то, что государственная регистрация указанного договора произведена 03.10.2008, суд первой инстанции пришёл к правильному выводу о том, что документы, необходимые для государственной регистрации договора долевого участия, в том числе документы, свидетельствующие об оплате цены договора, были сданы ЗАО "ЛИК" и Шахбазяном С.А. на государственную регистрацию, что свидетельствует об их воле на исполнение договора.

Таким образом, доводы истца, изложенные в иске и апелляционной жалобе, о неисполнении ответчиком договора N 12-73 от 09.07.2008 опровергаются фактическими обстоятельствами, при которых данный договор был заключен.

Учитывая изложенное, основания, предусмотренные статьей 102 Закона о банкротстве для расторжения договора N 12-73 от 09.07.2008, отсутствуют.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что с настоящим иском конкурсный управляющий должника обратился за пределами срока, установленного пунктом 1 статьи 102 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 102 Закона о банкротстве внешний управляющий в течение трех месяцев с даты введения внешнего управления вправе отказаться от исполнения договоров и иных сделок должника.

Конкурсное производство в отношении ЗАО "ЛИК" введено 27.02.2010.

Учитывая вышеизложенное, конкурсный управляющий ЗАО "ЛИК" Таран А.Б. был вправе отказаться от исполнения договора N 12-73 от 09.07.2008 до 27.05.2010.

Однако заявление о расторжении договора N 12-73 от 09.07.2008 направлено Шахбазяну С.А. в Арбитражный суд Омской области 09.06.2010.

Доказательств, подтверждающих, что конкурсный управляющий ЗАО "ЛИК" Таран А.Б. отказался от исполнения вышеуказанного договора в установленный статьёй 102 Законом о банкротстве срок, не представлено.

Учитывая изложенное, решение суда первой инстанции отмене или изменению не подлежит. Апелляционную жалобу конкурсного управляющего ЗАО "ЛИК" Тарана А.Б. суд апелляционной инстанции оставляет без удовлетворения.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на ЗАО "ЛИК" в порядке статьи 110 АПК РФ.

Поскольку при подаче апелляционной жалобы предоставлялась отсрочка по уплате государственной пошлины, с ЗАО "ЛИК в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина в размере 2 000 руб.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 27.10.2010 по делу N А46-7701/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с закрытого акционерного общества "ЛИК" в доход федерального бюджета 2 000 руб. государственной пошлины.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.В. Гладышева

Судьи

О.В. Зорина М.В. Смольникова