Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 февраля 2011 г. N 09АП-27143/2010

г.Москва

Дело N А40-37029/10-156-307

N 09АП-27143/2010-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена "02" февраля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме "09" февраля 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.,

судей Левиной Т.Ю., Панкратовой Н.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарями Колесниковой О.М., Нефедовой А.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании "26" января - "02" февраля 2011 года

по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции,

дело N А40-37029/10-156-307

по иску Департамента земельных ресурсов г.Москвы, Префектуры Южного административного округа г.Москвы

к ООО "Фантазия" (ОГРН 10677464533, ИНН 7724573305),

с привлечением в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, ЗАО "Торговая сеть Остров" (ОГРН 1027700102682, ИНН 7721229270), ООО "Управляющая компания "Олма-Финанс" Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом недвижимости "Антей Восток" (ОГРН 1037739831326, ИНН 7707500642),

при участии в судебном заседании:

от истцов: Галичук Ю.В. по дов. соотв. от 29.12.2010г., 20.08.2010г.;

от ответчика: неявка, извещен;

от третьих лиц: от ЗАО "Торговая сеть Остров": неявка, извещено; от ООО "Управляющая компания "Олма-Финанс": Никулина А.А. по дов. от 24.01.2011г.,

УСТАНОВИЛ:

31.03.2010г. Департамент земельных ресурсов г.Москвы, Префектура Южного административного округа г.Москвы обратились в Арбитражный суд г.Москвы с иском к ООО "Фантазия", с привлечением в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ЗАО "Торговая сеть Остров" (с учетом принятия судом первой инстанции изменения иска - Т. 1, л.д. 880, 125), об обязании освободить земельный участок площадью 182кв.м., расположенный в границах земельного участка с кадастровым N 77:05:0012001:73, с адресными ориентирами: г.Москва, ул.Шипиловская, вл. 50, стр. 1, от возведенной на нем пристройки к зданию по адресу: г.Москва, ул.Шипиловская, д. 50, корп. 1, с предоставлением Префектуре ЮАО г.Москвы права, в случае неисполнения судебного акта в течение 1-го месяца с момента вступления в законную силу, освободить земельный участок путем демонтажа пристройки, с последующим отнесением расходов на Ответчика.

Заявленные требования обоснованы ссылкой на ст. 301 ГК РФ и мотивированы тем, что:

- строение, об освобождении земельного участка от которого заявлен иск, представляющее собой пристроенный к зданию некапитальный объект из быстровозводимых конструкций с размерами в плане 11 х 18 м, возведенный и используемый Ответчиком;

- земельным участком, об освобождении которого от возведенного на нем строения заявлен иск, на основании п. 10 ст. 3 ФЗ от 25.10.2001г. N 137-ФЗ "О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации", уполномочены распоряжаться органы государственной власти города Москвы, которые указанный земельный участок на каком-либо из прав, предусмотренных гл. III, IV Земельного кодекса РФ, под возведение и(или) дальнейшее использование строения, об освобождении от которого земельного участка заявлен иск, не предоставляли.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от "18" августа 2010 года (Т. 2, л.д. 26-28) иск удовлетворен.

На состоявшееся Решение Ответчиком подана апелляционная жалоба, в которой он просит обжалуемое решение отменить, указав, что:

- выводов суда первой инстанции, изложенный в обжалуемом решении, а именно: о том, что ООО "Фантазия" является надлежащим Ответчиком, - основывается на неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, а именно: того, что при передаче Ответчику в аренду помещений в здании по адресу: г.Москва, ул.Шипиловская, д. 50, корп. 1, к ним уже было пристроено строение, об освобождении земельного участка от которого заявлен иск;

- выводов суда первой инстанции, изложенный в обжалуемом решении, а именно: о том, что строение, об освобождении земельного участка от которого заявлен иск, является некапитальным, - основывается на неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, а именно: того, что у указанного строения имеется фундамент;

- решение суда первой инстанции принято о правах и обязанностях не привлеченного к участию в деле ООО "Управляющая компания "Олма-Финанс" Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом недвижимости "Антей Восток", владельцы которого являются собственниками здания по адресу: г.Москва, ул.Шипиловская, д. 50, корп. 1, к которому пристроено строение, об освобождении земельного участка от которого заявлен иск.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от "21" декабря 2010 года (Т. 2, л.д. 85-86) по основаниям, установленным ч. 6.1. ст. 268, ч. 4 ст. 270 АПК РФ, объявлен переход к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции, - поскольку решение суда первой инстанции принято о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле; к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено ООО "Управляющая компания "Олма-Финанс" Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом недвижимости "Антей Восток".

После перехода к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции в судебном заседании Истец поддержал требования и доводы искового заявлении; Третье лицо ООО "Управляющая компания "Олма-Финанс" Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом недвижимости "Антей Восток" заявило, что оставляет решение вопроса об обоснованности иска на усмотрение суда; Ответчик и ЗАО "Торговая сеть Остров" не явились, будучи надлежащим образом извещены о времени и месте судебного разбирательства (Т. 2, л.д. 87, 91-94, 97).

Оценив доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, суд пришел к выводу о частичном удовлетворении заявленного иска по следующим основаниям.

В ЕГРП 14.08.2002г. внесена запись о переходе права собственности на все здание по адресу: г.Москва, ул.Шипиловская, д. 50, корп. 1, состоящее из помещений общей площадью 4200,8кв.м., к ЗАО "ФинТоргКонсалт Менеджмент" (Т. 1, л.д. 130).

В свидетельстве о государственной регистрации права ЗАО "ФинТоргКонсалт Менеджмент" на здание по адресу: г.Москва, ул.Шипиловская, д. 50, корп. 1, состоящее из помещений общей площадью 4200,8кв.м. (Т. 1, л.д. 130), отражен факт произведенной перепланировки, не согласнованной в установленном порядке.

Для эксплуатации указанного здания город Москва в лице Московского земельного комитета (арендодатель) предоставил ЗАО "ФинТоргКонсалт Менеджмент" (арендатор) в пользование на срок до 21.01.2053г. на основании Договора аренды от 08.04.2004г. N М-05-021806 земельный участок площадью 8800кв.м. с кадастровым N 77:05:0012001:73, с адресными ориентирами: г.Москва, ул.Шипиловская, вл. 50, стр. 1. (Т. 1, л.д. 6-16).

17.05.2007г. между ЗАО "ФинТоргКонсалт Менеджмент" (арендодатель) и ЗАО "Торговый архипелаг Острова" (арендатор) заключен Договор аренды N Ш50.01-0507/Д (Т. 1, л.д. 82-104), по условиям которого арендодатель обязался представить арендатору за плату во временное владение и пользование на срок 10 лет все здание по адресу: г.Москва, ул.Шипиловская, д. 50, корп. 1, состоящее из помещений общей площадью 5937,9кв.м., с правом арендатора сдавать объект в субаренду третьим лицам.

Таким образом, с 14.08.2002г. по 17.05.2007г. общая площадь здания по адресу: г.Москва, ул.Шипиловская, д. 50, корп. 1, была увеличена с 4200,8кв.м. до 5937,9кв.м.

Согласно прилагаемым к Договору аренды от 17.05.2007г. N Ш50.01-0507/Д экспликации и поэтажного плана БТИ (Т. 1, л.д. 95-104), общая площадь помещений в здании по адресу: г.Москва, ул.Шипиловская, д. 50, корп. 1, составляет 5937,9кв.м.; помещения 1-го этажа состоят в т.ч. из комнат 1-8 общей площадью 147кв.м. помещения IV и комнат 1, 1а, 2, 2а, 3, 3а, б, 4-12 общей площадью 195,2кв.м. помещения V, выполненных "в красных линиях", разрешение на их возведение которых не предъявлено (Т. 2, л.д. 98).

04.03.2009г. ЗАО "ФинТоргКонсалт Менеджмент" ликвидировано (Т. 1, л.д. 41).

В ЕГРП 24.05.2007г. внесена запись о переходе права собственности на все здание по адресу: г.Москва, ул.Шипиловская, д. 50, корп. 1, к ООО "Шипиловская 50" (Т. 1, л.д. 105).

01.06.2007г. между ЗАО "Торговый архипелаг Острова" (субарендодатель) и ООО "Фантазия" (субарендатор) заключен Договор субаренды N Т18/25П-В2В5 (Т. 1, л.д. 106-110), по условиям которого субарендодатель обязался представить субарендатору за плату во временное владение и пользование на срок по 31.12.2007г. нежилое помещение IV общей площадью 147кв.м. для использования под физкультурно-оздоровительную деятельность, нежилое помещение V общей площадью 195,2кв.м. здания по адресу: г.Москва, ул.Шипиловская, д. 50, корп. 1, для использования под кафе-бар, и территорию, прилегающую к помещению V общей площадью 195,2кв.м., для использования под летнее кафе.

01.06.2007г. сторонами подписан Акт передачи от ЗАО "Торговый архипелаг Острова" (субарендодатель) к ООО "Фантазия" (субарендатор) помещения IV общей площадью 147кв.м., помещения V общей площадью 195,2кв.м. и территории, прилегающей к помещению V общей площадью 195,2кв.м. (Т. 1, л.д. 111).

К Договору субаренды от 01.06.2007г. N Т18/25П-В2В5 приложен поэтажный план переданных в субаренду помещений (Т. 2, л.д. 11-), из которого следует, что к помещению V общей площадью 195,2кв.м., переданному в пользование субарендатору ООО "Фантазия", каких-либо пристроек не примыкает.

В ЕГРП 26.06.2007г. внесена запись о том, что все здание по адресу: г.Москва, ул.Шипиловская, д. 50, корп. 1, общей площадью 5937,9кв.м., внесено в состав Закрытого паевого инвестиционного фонда недвижимости "Антей Восток" под управлением ООО "Управляющая компания "Олма-Финанс" (Т. 1, л.д. 131, Т. 2. л.д. 38).

01.10.2008г. между ЗАО "Торговый архипелаг Острова" (прежний арендатор) и ЗАО "Торговая сеть Остров" (новый арендатор) с согласия ООО "Управляющая компания "Олма-Финанс" Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом недвижимости "Антей Восток" заключено Соглашение (Т. 2, л.д. 18) о передаче от прежнего арендатора к новому прав и обязанностей по Договору аренды от 17.05.2007г. N Ш50.01-0507/Д.

01.11.2009г. между ЗАО "Торговая сеть Остров" (субарендодатель) и ООО "Фантазия" (субарендатор) заключен Договор субаренды N Т18/25П-В2В5 (Т. 2, л.д. 1-10), по условиям которого субарендодатель обязался представить субарендатору за плату во временное владение и пользование на срок по 30.09.2010г. нежилые помещения общей площадью 207,8кв.м. здания по адресу: г.Москва, ул.Шипиловская, д. 50, корп. 1.

К Договору субаренды от 01.11.2009г. N Т18/25П-В2В5 приложен поэтажный план переданных в субаренду помещений (Т. 1, л.д. 9), из которого следует, что в субаренду передано в т.ч. помещение V общей площадью 195,2кв.м., к которому каких-либо пристроек не примыкает.

В то же время проверкой, проведенной 06.05.2009г. Государственной инспекцией по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы (Т. 1, л.д. 21-22), установлено, что к зданию по адресу: г.Москва, ул.Шипиловская, д. 50, корп. 1, прилегает пристройка, занимающая земельный участок площадью застройки 182кв.м., в которой располагается ООО "Фантазия".

Согласно справки от 29.09.2009г. Мосгосстройнадзора (Т. 1, л.д. 23), указанная пристройка размерами 11 х 18 м общей площадью около 180кв.м., выполнена из быстровозводимых конструкций, т.е. представляет собой некапитальный объект.

Проверками, проведенными 03.06.2010г. и 03.06.2010г. Государственной инспекцией по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы с участием ООО "Фантазия" (Т. 1, л.д. 133-138; Т. 2, л.д. 129-133), установлено, что пристройка общей площадью 182кв.м. к зданию по адресу: г.Москва, ул.Шипиловская, д. 50, корп. 1, фактически используется субарендатором ООО "Фантазия".

Из объяснений ООО "Управляющая компания "Олма-Финанс" Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом недвижимости "Антей Восток", данных суду апелляционной инстанции, следует, что на момент внесения права собственности на здание по адресу: г.Москва, ул.Шипиловская, д. 50, корп. 1, в состав Закрытого паевого инвестиционного фонда недвижимости "Антей Восток" под управлением ООО "Управляющая компания "Олма-Финанс", к помещению V общей площадью 195,2кв.м. каких-либо пристроек не примыкало.

Обследованием, проведенным Управой района "Зябликово" г.Москвы (письмо от 15.12.2010г.), установлено, что используемая ООО "Фантазия" пристройка непосредственно примыкает к помещению V здания по адресу: г.Москва, ул.Шипиловская, д. 50, корп. 1.

Таким образом, пристройка из быстровозводимых конструкций, о сносе которой заявлен иск, и фактически используется ООО "Фантазия", и непосредственно примыкает к тем помещениям в здании, которые переданы ООО "Фантазия" в субаренду.

При таких обстоятельствах презюмируется, пока не доказано иное, что ООО "Фантазия" является тем лицом, которое пристроило к помещению V здания по адресу: г.Москва, ул.Шипиловская, д. 50, корп. 1, пристройку размерами 11 х 18 м общей площадью 182кв.м.

Земельным участком, об освобождении которого от возведенной на нем пристройки заявлен иск, на основании п. 10 ст. 3 ФЗ от 25.10.2001г. N 137-ФЗ "О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации", уполномочены распоряжаться органы государственной власти города Москвы.

Установлено, что органы государственной власти города Москвы указанный земельный участок на каком-либо из прав, предусмотренных гл. III, IV Земельного кодекса РФ, под возведение и(или) дальнейшее использование пристройки, об освобождении от которой земельного участка заявлен иск, не предоставляли.

По Договору аренды от 08.04.2004г. N М-05-021806 земельный участок площадью 8800кв.м. с кадастровым N 77:05:0012001:73, с адресными ориентирами: г.Москва, ул.Шипиловская, вл. 50, стр. 1, был предоставлен для эксплуатации здания по адресу: г.Москва, ул.Шипиловская, д. 50, корп. 1, без права осуществления на соответствующем земельном участке строительства капитальных или некапитальных объектов.

Согласно ст. 76 Земельного кодекса РФ, самовольно занятые земельные участки возвращаются их собственникам, землепользователям, землевладельцам, арендаторам земельных участков без возмещения затрат, произведенных лицами, виновными в нарушении земельного законодательства, за время незаконного пользования этими земельными участками. Приведение земельных участков в пригодное для использования состояние при их захламлении, других видах порчи, самовольном занятии, снос зданий, строений, сооружений при самовольном занятии земельных участков или самовольном строительстве, а также восстановление уничтоженных межевых знаков осуществляется юридическими лицами и гражданами, виновными в указанных земельных правонарушениях, или за их счет.

Поскольку ООО "Фантазия" нарушило права собственника земельного участка, об освобождении которого заявлен иск, тем, что возведена без получения разрешения собственника земельного участка возвело на нем некапитальную пристройку, о сносе которой заявлен иск, - иск заявлен к надлежащему Ответчику.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст. 301 ГК РФ, п.п. 4 п. 2 ст. 60 Земельного кодекса РФ, приходит к выводу об обоснованности иска в части обязания освободить земельный участок.

Судебный акт, обязывающий должника освободить земельный участок от возведенной на нем пристройки, представляет собой применение предусмотренного ст. 301 ГК РФ способа защиты, в связи с чем к нему неприменимы положения ст. 174 АПК РФ, устанавливающие требования к судебному акту, обязывающему совершить определенные действия.

В связи с чем требование об указании в резолютивной части решения о предоставлении Истцу права самому осуществить действия, которые обязан совершить Ответчик, за счет Ответчика, со взысканием с него необходимых расходов в случае, если Ответчик не исполнит решение в течение установленного срока, - удовлетворению не подлежит.

Судебный акт, обязывающий должника освободить земельный участок от возведенной на нем пристройки, подлежит исполнению в общем, установленном ФЗ "Об исполнительном производстве" порядке.

На основании ст. 110 АПК РФ с Ответчика в доход Федерального бюджета подлежит взысканию госпошлина, от уплаты которой Истец освобожден, в сумме 4000руб. за подачу иска, а также госпошлина, в уплате которой Ответчику при подаче апелляционной жалобы была предоставлена отсрочка, в сумме 2000руб.

На основании изложенного, руководствуясь ч. 6.1. ст. 268, ч. 2 ст. 269, ч. 4 ст. 270, ст. 271 АПК РФ Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г.Москвы от "18" августа 2010 года по делу N А40-37029/10-156-307 отменить.

Обязать ООО "Фантазия" освободить земельный участок площадью 182кв.м., расположенный в границах земельного участка с кадастровым N 77:05:0012001:73, с адресными ориентирами: г.Москва, ул.Шипиловская, вл. 50, стр. 1, от возведенной на нем пристройки к зданию по адресу: г.Москва, ул.Шипиловская, д. 50, корп. 1.

В части предоставления Префектуре ЮАО г.Москвы права, в случае неисполнения судебного акта в течение 1-го месяца с момента вступления в законную силу, освободить земельный участок путем демонтажа пристройки, с последующим отнесением расходов на Ответчика, - в удовлетворении иска отказать.

Взыскать с ООО "Фантазия" в доход Федерального бюджета 6000руб. госпошлины.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

Е.Е. Кузнецова

Судьи

Т.Ю. Левина Н.И. Панкратова