Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15 февраля 2011 г. N 08АП-10975/2010

город Омск

15 февраля 2011 г.

Дело N А46-11899/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 08 февраля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 февраля 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Рыжикова О.Ю.

судей Киричёк Ю.Н., Кливера Е.П.

при ведении протокола судебного заседания: Михайловой Н.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

(регистрационный номер 08АП-10975/2010)

общества с дополнительной ответственностью "ПродАрсенал"

на решение Арбитражного суда Омской области от 29.11.2010

по делу N А46-11899/2010 (судья Храмцов К.В.),

по заявлению общества с дополнительной ответственностью "ПродАрсенал" (далее - ОДО "ПродАрсенал")

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области (далее - МИФНС России N 12 по Омской области, инспекция, регистрирующий орган)

3-е лицо общество с ограниченной ответственностью "Автоцентр", общество с ограниченной ответственностью "Трубопроводстрой", общество с ограниченной ответственностью "ТехИнвестСтрой", общество с ограниченной ответственностью "Северпласт", общество с ограниченной ответственностью "Премиум-Торг", общество с ограниченной ответственностью "Ремонтно-строительное управление", общество с ограниченной ответственностью "Транспортная компания", общество с ограниченной ответственностью "Лайт Саунд Системс", общество с ограниченной ответственностью "Витраж Комплект",

о признании незаконным решения от 26.08.2010 об отказе в государственной регистрации юридического лица и обязании произвести государственную регистрацию

при участии в судебном заседании представителей:

от ОДО "ПродАрсенал" - Веселов А.Л. (паспорт, полномочия подтверждены решением N 1 от 21.06.2005, решением N 2 от 21.06.2008); Хоренко О.В. (паспорт, по доверенности N 1/2010 от 15.10.2010 сроком действия до 31.12.2011);

от МИФНС России N 12 по Омской области - Михалькова И.А. (паспорт, по доверенности N 03-30/15 от 27.01.2011 сроком действия по 31.12.2011);

от ООО "Автоцентр" - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от ООО "Витраж Комплект" - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от ООО "Трубопроводстрой" - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от ООО "ТехИнвестСтрой" - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от ООО "Северпласт" - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от ООО "Премиум-Торг" - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от ООО "РСУ" - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от ООО "Транспортная компания" - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от ООО "Лайт Саунд Системс" - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

ОДО "ПродАрсенал" обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к МИФНС России N 12 по Омской области о признании незаконным решения от 26.08.2010 об отказе в государственной регистрации юридического лица и обязании произвести государственную регистрацию общества с ограниченной ответственностью "Сибирский финансовый портал".

Решением от 29.11.2010 Арбитражный суд Омской области отказал в удовлетворении заявленных требований, в обоснование своей позиции указал на отсутствие в действиях регистрирующего органа нарушений действующего законодательства и интересов общества.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований, ссылаясь при этом на несоответствие выводов суда первой инстанции обстоятельствам дела и их неполное выяснение.

Инспекция в отзыве на апелляционную жалобу с ее доводами не соглашается, считает их необоснованными, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено в отсутствие ООО "Автоцентр", ООО "Витраж Комплект", ООО "Трубопроводстрой", ООО "ТехИнвестСтрой", ООО "Северпласт", ООО "Премиум-Торг", ООО "Ремонтно-строительное управление", ООО "Транспортная компания", ООО "Лайт Саунд Системс", надлежащим образом извещенных о времени и месте слушания по делу.

Представитель ОДО "ПродАрсенал" поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение Арбитражного суда Омской области от 29.11.2010 по делу N А46-11899/2010 отменить и принять по делу новый судебный акт.

По мнению заявителя, для государственной регистрации общества при создании путем реорганизации в форме слияния были представлены все необходимые документы, считает, что у регистрирующего органа отсутствовали основания для отказа в государственной регистрации, в связи с чем считает решение регистрирующего органа не законным.

Представитель МИФНС России N 12 по Омской области с доводами апелляционной жалобы не согласился по основаниям, изложенным в отзыве, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, установил следующие обстоятельства.

ОДО "ПродАрсенал" зарегистрировано в качестве юридического лица 06.06.2005 Инспекцией Федеральной налоговой службы N 1 по Центральному административному округу г. Омска.

20 апреля 2009 года единственным участником ОДО "ПродАрсенал", ООО "Автоцентр", ООО "Витраж Комплект", ООО "Трубопроводстрой", ООО "ТехИнвестСтрой", ООО "Северпласт", ООО "Премиум-Торг", ООО "РСУ", ООО "Транспортная компания", ООО "Лайт Саунд Системс" приняты решения о реорганизации обществ путем слияния и создания в результате реорганизации ООО "Сибирский финансовый портал".

В соответствии с протоколом общего собрания участников ООО "Премиум-Торг", ООО "Автоцентр", ООО "Витраж Комплект", ООО "Трубопроводстрой", ООО "ТехИнвестСтрой", ООО "Северпласт", ОДО "ПродАрсенал", ООО "Лайт Саунд Системс", ООО "РСУ", ООО "Транспортная компания" от 20.04.2009 ООО "РСУ" поручено сообщить о начале процедуры реорганизации в форме слияния в МИФНС России N 12 по Омской области.

21 апреля 2009 года ООО "РСУ" представило в Межрайонную ИФНС России N 12 по Омской области заявление - уведомление о начале процедуры реорганизации в форме слияния ООО "Премиум-Торг", ООО "Автоцентр", ООО "Витраж Комплект", ООО "Трубопроводстрой", ООО "ТехИнвестСтрой", ООО "Северпласт", ОДО "ПродАрсенал", ООО "Лайт Саунд Системс", ООО "РСУ", ООО "Транспортная компания" в ООО "Сибирский финансовый портал".

Сообщения о принятии решений о реорганизации в форме слияния ОДО "ПродАрсенал", ООО "Автоцентр", ООО "Витраж Комплект", ООО А46-11899/2010 4 "Трубопроводстрой", ООО "ТехИнвестСтрой", ООО "Северпласт", ООО "Премиум-Торг", ООО "РСУ", ООО "Транспортная компания", ООО "Лайт Саунд Системс" и создании в результате реорганизации ООО "Сибирский финансовый портал" опубликованы в журнале "Вестник государственной регистрации" N 20 (225) от 27.05.2009 и N 25 (230) от 01.07.2009.

Решением N 2 единственного участника ООО "Лайт Саунд Системс" от 31.05.2010 отменено ранее принятое решение от 20.04.2009 о реорганизации общества в форме слияния с ООО "Премиум-Торг", ООО "Транспортная компания", ООО "РСУ", ООО "Автоцентр", ОДО "ПродАрсенал", ООО "Витраж Комплект", ООО "Трубопроводстрой", ООО "ТехИнвестСтрой", ООО "Северпласт" и создания в результате реорганизации ООО "Сибирский финансовый портал". Процедура реорганизации ООО "Лайт Саунд Системс" остановлена.

12 августа 2010 года единственным участником ООО "РСУ", ООО "Автоцентр", ОДО "ПродАрсенал", ООО "Витраж Комплект", ООО "Трубопроводстрой", ООО "ТехИнвестСтрой", ООО "Северпласт", ООО "Премиум-Торг", ООО "Транспортная компания" приняты решения о реорганизации обществ в форме слияния и создания в результате реорганизации ООО "Сибирский финансовый портал"; об утверждении проекта договора о слиянии обществ, устава ООО "Сибирский финансовый портал", передаточных актов между обществами и ООО "Сибирский финансовый портал".

19 августа 2010 года в М.ИФНС России N 12 по Омской области представлено заявление формы N Р12001 о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации - ООО "Сибирский финансовый портал". Реорганизуемыми юридическими лицами при данном виде регистрации указаны: ООО "Трубопроводстрой", ООО "РСУ", ООО "Транспортная компания", ООО "Автоцентр", ОДО "ПродАрсенал", ООО "Витраж Комплект", ООО "ТехИнвестСтрой", ООО "Северпласт", ООО "Премиум-Торг".

Решением б/н от 26.08.2010 МИФНС России N 12 по Омской области отказала в государственной регистрации юридического лица при создании путем реорганизации в форме слияния в связи с тем, что в нарушении пунктов 1, 2 статьи 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" заявителем не представлено заявление - уведомление о начале процедуры реорганизации в форме слияния ООО "Премиум-Торг", ООО "Автоцентр", ООО "Витраж Комплект", ООО "Трубопроводстрой", ООО "ТехИнвестСтрой", ООО "Северпласт", ОДО "ПродАрсенал", ООО "РСУ", ООО "Транспортная компания", а также отсутствие публикации в органе печати от имени всех участвующих в реорганизации юридических лиц. При данных обстоятельствах регистрирующий орган пришел к выводу о том, что заявление формы N Р12001 считается не представленным.

Считая, что решение МИФНС России N 12 по Омской области от 26.08.2010 об отказе в государственной регистрации юридического лица при создании путем реорганизации в форме слияния противоречит закону, ОДО "ПродАрсенал" обратилось в арбитражный суд с заявлением.

29.11.2010 Арбитражным судом Омской области принято обжалуемое решение.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции, не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

Как верно указал суд первой инстанции из части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для удовлетворения заявления о признании недействительным ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц необходимо два обязательных условия: несоответствие оспариваемого ненормативного правового акта, решения или действия (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту; оспариваемый ненормативный правовой акт, решение или действия (бездействие) должны нарушать права и законные интересы граждан, организаций, иных лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Порядок государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, регулируется главой V Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Согласно пункту 1 статьи 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации, с приложением решения о реорганизации.

В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. На основании этого уведомления регистрирующий орган в срок не более трех рабочих дней вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.

Реорганизуемое юридическое лицо после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации юридических лиц юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации.

В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом (продолжающем деятельность) в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные федеральными законами.

Реорганизуемое юридическое лицо в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами (пункт 2 указанной статьи).

Как следует из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, ОДО "ПродАрсенал", ООО "Автоцентр", ООО "Витраж Комплект", ООО "Трубопроводстрой", ООО "ТехИнвестСтрой", ООО "Северпласт", ООО "Премиум-Торг", ООО "РСУ", ООО "Транспортная компания", а также ООО "Лайт Саунд Системс" 20.04.2009 приняты решения о реорганизации путем слияния и создания в результате реорганизации ООО "Сибирский финансовый портал", сведения об указанных юридических лицах как о реорганизуемых поданы в МИФНС России N 12 по Омской области 21.04.2009, сообщения о принятии решений о реорганизации опубликованы в журнале "Вестник государственной регистрации" N 20 (225) от 27.05.2009 и N 25 (230) от 01.07.2009.

Вместе с тем 31.05.2010 ООО "Лайт Саунд Системс" принято решение об отмене процедуры реорганизации общества, а 19.08.2010 в МИФНС России N 12 по Омской области представлено заявление формы N Р12001 о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в отсутствии сведений об ООО "Лайт Саунд Системс".

В соответствии с пунктом 1 статьи 14 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения), в регистрирующий орган представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны, что передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления;

б) учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

в) решение о реорганизации юридического лица;

г) договор о слиянии в случаях, предусмотренных федеральными законами;

д) передаточный акт или разделительный баланс;

е) документ об уплате государственной пошлины;

ж) документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации сведений в соответствии с подпунктами 1 - 8 пункта 2 статьи 6 и пунктом 2 статьи 11 Федерального закона от 1 апреля 1996 года N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" и в соответствии с частью 4 статьи 9 Федерального закона "О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений".

В обоснование оспариваемого отказа, регистрирующим органом положен вывод о непредставлении заявления-уведомления о начале процедуры реорганизации в форме слияния ООО "Премиум-Торг", ООО "Транспортная компания", ООО "РСУ", ООО "Автоцентр", ОДО "ПродАрсенал", ООО "Витраж Комплект", ООО "Трубопроводстрой", ООО "ТехИнвестСтрой", ООО "Северпласт", а также публикаций в органах печати, поскольку решение о реорганизации обществ принято 12.08.2010.

ОДО "ПродАрсенал", в обоснование своей позиции в суде первой и апелляционных инстанций, указывает на принятие решений о реорганизации указанных юридических лиц 20.04.2009, и ссылается на то, что принятое решение об отмене процедуры реорганизации ООО "Лайт Саунд Системс" соответствует действующему законодательству и процедуру реорганизации не нарушило.

Суд апелляционной инстанции исходя из обстоятельств дела, а также изложенных норм права, приходит к выводу о необоснованности вывода заявителя.

Нормы Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" обращению с заявлением о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, должно предшествовать соблюдение требований статьи 13.1 данного закона в части направления в регистрирующий орган сообщения о начале процедуры и публикации в средствах массовой информации уведомления именно о той реорганизации, решение о которой было принято до направления и публикации соответствующих сообщения и уведомлений.

Из представленных в материалы дела решений единственного участника ОДО "ПродАрсенал", ООО "Автоцентр", ООО "Витраж Комплект", ООО "Трубопроводстрой", ООО "ТехИнвестСтрой", ООО "Северпласт", ООО "Премиум-Торг", ООО "РСУ", ООО "Транспортная компания", ООО "Лайт Саунд Системс" от 20.04.2009, усматривается, что обществами принято решение о реорганизации путем слияния именно с обозначенными юридическими лицами, а именно: ОДО "ПродАрсенал", ООО "Автоцентр", ООО "Витраж Комплект", ООО "Трубопроводстрой", ООО "ТехИнвестСтрой", ООО "Северпласт", ООО "Премиум-Торг", ООО "РСУ", ООО "Транспортная компания" и ООО "Лайт Саунд Системс".

Представленный в МИФНС России N 12 по Омской области пакет документов, необходимый для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, содержал, в том числе и решения единственного участника ООО "РСУ", ООО "Автоцентр", ОДО "ПродАрсенал", ООО "Витраж Комплект", ООО "Трубопроводстрой", ООО "ТехИнвестСтрой", ООО "Северпласт", ООО "Премиум-Торг", ООО "Транспортная компания" от 12.08.2010, согласно которым приняты решения о реорганизации в форме слияния только ООО "РСУ", ООО "Автоцентр", ОДО "ПродАрсенал", ООО "Витраж Комплект", ООО "Трубопроводстрой", ООО "ТехИнвестСтрой", ООО "Северпласт", ООО "Премиум-Торг", ООО "Транспортная компания".

Таким образом, 12.08.2010 в отличие от решений от 20.04.2009 обществами приняты решения о реорганизации в форме слияния с иным кругом юридических лиц (отсутствует ООО "Лайт Саунд Системс"), а потому представленные в регистрирующий орган в соответствии с подпунктом "в" пункта 1 статьи 14 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" решения о реорганизации юридического лица являются вновь принятыми. Сообщение о данной реорганизации в регистрирующий орган не направлялось и уведомление в средствах массовой информации не размещалось.

При этом суд апелляционной инстанции отмечает, что в уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом (продолжающем деятельность) в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные федеральными законами, однако уведомление по первому решению о реорганизации содержит иной состав участников, то есть является ненадлежащим для последнего решения.

Документы, подтверждающие соблюдения положений статьи 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" при принятии решений от 12.08.2010, в МИФНС России N 12 по Омской области не представлялись.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о соответствии решения инспекции от 26.08.2010 об отказе в государственной регистрации юридического лица действующему законодательству.

Суд апелляционной инстанции считает, что доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда первой инстанции.

С учетом изложенного, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным. Судом апелляционной инстанции не установлены нарушения норм материального или процессуального права, которые в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь изменение или отмену решения суда первой инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 29.11.2010 по делу N А46-11899/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.Ю. Рыжиков

Судьи

Ю.Н. Киричёк Е.П. Кливер