Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 декабря 2010 г. N 09АП-30877/2010

г. Москва

Дело N А40-76622/10-35-385

24 декабря 2010 г.

N 09АП-30877/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 22 декабря 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 декабря 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Е.А. Солоповой

Судей Т.Т. Марковой, П.В. Румянцева

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.А. Чайка

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы N 22 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 08.10.2010

по делу N А40-76622/10-35-385, принятое судьей Г.Е. Панфиловой

по заявлению ЗАО "МП Электроприбор"

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 22 по г. Москве, ОАО "МИнБ" (ДО "Велозаводское" отделение)

о возврате излишне уплаченного налога и процентов

при участии в судебном заседании:

от заявителя - И.П. Мещеряков

от заинтересованных лиц:

Инспекции Федеральной налоговой службы N 22 по г. Москве - П.Г. Пономарев

ОАО "МИНБ" (ДО "Велозаводское" отделение) - М.В. Пиюкова

УСТАНОВИЛ

ЗАО "МП Электроприбор" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы к Инспекции Федеральной налоговой службы N 22 по г. Москве (далее - инспекция, заинтересованное лицо, налоговый орган) с заявлением об обязании инспекции возвратить обществу сумму излишне уплаченного налога на добавленную стоимость 243 321 руб. в соответствии с решениями от 11.12.2008 N 10834-1758 и от 15.01.2008 N 1302-35; обязании выплатить проценты за каждый день просрочки нарушения срока возврата налога на добавленную стоимость в сумме 66 609,12 руб.; обязании выплатить проценты за каждый день просрочки нарушения срока возврата суммы 583 551,15 руб. и 16 211,73 руб. по решению арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-33525/09-143-169 от 18.09.2009 в сумме 44 682, 34 руб.; обязании выплатить убытки в размере 14 410, 05 руб.; обязании налогового органа возвратить обществу 371 801 руб.; признании неправомерными действия ОАО "МИНБ" (ДО N 20/1); обязании инспекции отменить решение N 6023 от 15.11.2007 и решение N 6364 от 15.11.2007 (с учетом уточнений заявленных требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

Арбитражный суд города Москвы решением от 08.10.2010 требования заявителя удовлетворил частично: налоговый орган обязан возвратить обществу сумму излишне уплаченного налога на добавленную стоимость 243 321 руб. в соответствии с решением N 10834-1758 от 11.12.2008 и 1302-35 от 15.01.2008; выплатить проценты за каждый день просрочки нарушения срока возврата суммы 583 551, 15 руб. и 16 211, 73 руб. по решению арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-33525/09-143-169 от 18.09.2009 из расчета начиная с 18.09.2009 по 12.07.2010 в размере 44 682,34 руб.; обязал инспекцию возвратить сумму 371 801 руб. перечисленную ДО N20/1 ОАО "МИНБ" по требованию N 10583 от 19.10.2007.

В удовлетворении остальной части требований общества отказано.

Не согласившись с принятым решением, налоговый орган подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда в части удовлетворенных требований общества.

В обоснование своей позиции налоговый орган указывает на нарушение судом норм права.

В отзыве на апелляционную жалобу общество просит решение суда оставить без изменения, как соответствующее действующему законодательству, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

ОАО "МИнБ" (ДО "Велозаводское" отделение) в отзыве на апелляционную жалобу указывает, что с решением суда согласно.

ОАО "МИнБ" Банк предоставлена выписка с расчетного счета общества за период с 24.03.2006 по 22.12.2010, подтверждающая поступление на счет и списание со счета денежных средств. В настоящее время операции по расчетному счету общества возобновлены по состоянию на 22.12.2010.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель инспекции поддержал доводы и требования апелляционной жалобы, представители общества и ОАО "МИнБ" (ДО "Велозаводское" отделение) возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, по основаниям, изложенным в отзывах.

Законность и обоснованность принятого решения проверены в обжалуемой части при отсутствии возражений сторон в соответствии со ст. 266, ч. 5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзывов, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 08.10.2010 не имеется.

Из материалов дела следует, что в соответствии с решением N 35-1302 от 15.01.2010 инспекцией принято решение о возмещении заявителю суммы НДС в размере 243 321, руб.

Заявитель 15.06.2010 обратился в налоговый орган с заявлением о возврате данной суммы НДС на расчетный счет в банке.

Однако возврат налога инспекцией не произведен.

В апелляционной жалобе налоговый орган необоснованно ссылается на наличие недоимки по НДС в сумме 243 321, 00 руб., в счет которой произведен зачет по следующим основаниям.

Как правильно установлено судом первой инстанции, 15.11.2007 инспекция выставила требование N 10538 от 15.10.2007 и инкассовые поручения N 4852-4859, в том числе инкассовое поручение N 4852 по налогу НДС в сумме 219 362 руб. В предоставленных декларациях по налогу НДС недоимка отсутствует. Других требований по недоимке по налогу штрафам, пени по НДС с 15.11.2007 не было, так как операции по счету истца в банке прекращены налоговым органом решением N 6023 от 15.11.2007 и решением N 6364 от 15.11.2007.

Сумма задолженности перед налоговым органом 243 321 руб. не предъявлялась и является уточненным требованием N 10538 от 15.10.2007.

Согласно ст. 71 НК РФ уточненное требование направляется плательщику налогов (сборов) в том случае, если после направления требования об уплате налога или сбора обязанность по уплате налогов (сборов) изменилась. Поскольку обязанность по уплате взносов устанавливается нормативными актами, которыми в спорный период обязанности по уплате взносов не изменялись, предъявление устного уточненного требования в части уплаты не существующей задолженности по НДС следует признавать незаконной.

Следовательно, зачет, произведенный суммы 243 321, 00 руб. 13.07.2010 является незаконным.

В налоговой декларации о возмещении налога НДС заявлен в сумме 243 321,00 руб. Эта сумма подтверждена решением налогового органа N 1083-1758 от 11.12.2008 и решением N1302 от 15.11.2010 о возмещении той же суммы.

В силу п. 6 ст. 176 НК РФ при отсутствии у налогоплательщика недоимки по налогу, иным федеральным налогам, задолженности по соответствующим пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, сумма налога, подлежащая возмещению по решению налогового органа, возвращается по заявлению налогоплательщика на указанный им банковский счет. При наличии письменного заявления налогоплательщика суммы, подлежащие возврату, могут быть направлены в счет уплаты предстоящих налоговых платежей по налогу или иным федеральным налогам.

С учетом изложенных обстоятельств, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что, поскольку доказательств наличия у заявителя недоимки по НДС, в счет которой должен был быть произведен зачет, инспекцией не представлено, то требования заявителя о возврате НДС в сумме 243 321 руб. и взыскании процентов на данную сумму, обоснованно.

Как правильно установлено судом первой инстанции, на основании решения Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-28652/06-151-136 от 21.08.2006 на налоговый орган возложена обязанность по возврату излишне взысканных сумм в размере 583 551, 15 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-33525/09-143-169 от 18.09.2009 на налоговый орган возложена обязанность по возврату излишне взысканных сумм в размере 16 211,73 руб., а также по выплате процентов за нарушение сроков возврата налогов в размере 193 423,52 руб. (за период с 27.08.2006 по 27.08.2009).

Ссылка инспекции о том, что заявитель уже обращался в суд с требованием о начислении процентов, является несостоятельной, поскольку проценты в рассматриваемом заявлении начислены за другой период (с 18.09.2009 по 12.07.2010), чем по делу N А40-33525/09-143-169 (с 27.08.2006 по 27.08.2009).

Согласно п. 5 ст. 79 НК РФ проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня следующего за днем взыскания по день фактического возврата. Фактический день возврата излишне взысканного налога в сумме 583 551,52 руб. и 16 211, 73 руб. произведен налоговым органом только 14.07.2010, то есть с 18.09.2009 и по 12 07. 2010 за 298 дней проценты не начислялись. Таким образом, довод инспекции, изложенный в апелляционной жалобе о применении ч. 1, п. 2, ст. 150 АПК РФ не применим, поскольку уплата процентов за несвоевременный возврат излишне взысканных налогов за 298 дней, то есть по день фактического возврата это новое исковое требование истца за другой период с 18.09.2009 по 12.07.2010.

Суд первой инстанции обоснованно обязал налоговый орган возвратить проценты в сумме 44 682,34 руб.

Как правильно установлено судом первой инстанции, требование общества об обязании возвратить 371 801 руб. перечисленных ОАО "МИНБ" (ДО N 20/1) по требованию N 10538 от 19.10.2007 подлежит удовлетворению, поскольку решением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-28652/06-151-136 от 21.08.2006 установлено, что наличие задолженности, взыскиваемой по данному требованию инспекцией не доказано.

Ссылка инспекции по пропуск срока обжалования данного требования судом является несостоятельной, поскольку данное требование заявителя является имущественным, и к нему не применим п. 4 ст. 198 АПК РФ.

В указанной связи доводы налогового органа не могут служить основанием для отмены принятого судом решения.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда от 08.10.2010, в связи с чем апелляционная жалоба инспекции удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 08.10.2010 по делу N А40-76622/10-35-385 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы N 22 по г. Москве - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий

Е.А. Солопова

Судьи

П.В. Румянцев Т.Т. Маркова