Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17 февраля 2011 г. N 08АП-10993/2010.

Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17 февраля 2011 г. N 08АП-10993/2010

город Омск

17 февраля 2011 г.

Дело N А46-12720/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 10 февраля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 февраля 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зориной О.В.,

судей Смольниковой М.В., Гладышевой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

(регистрационный номер 08АП-10993/2010)

общества с ограниченной ответственностью "Агроком"

на определение Арбитражного суда Омской области от 14 сентября 2010 года, вынесенное по результатам рассмотрения заявления общества с ограниченной ответственностью "Торговая фирма "Символ"

о включении требований в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Агрофирма "Колос"

по делу N А46-12720/2009 (судья Храмцов К.В.)

о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Агрофирма "Колос",

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью "Агроком" - Шебалин С.С. по доверенности от 24.11.2010, сроком на 1 год;

от Федеральной налоговой службы - Казыдуб Т.И. по доверенности от 26.01.2011, сроком до 14.01.2012;

от открытого акционерного общества "Российский Сельскохозяйственный Банк" - Амельченко Н.И. по доверенности от 25.03.2010, сроком до 25.12.2012;

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Агрофирма "Колос" Лясман А.Э. - Назаров С.К. по доверенности от 15.07.2010, сроком на 1 год; Кухтей Н.В. по доверенности от 28.06.2008, сроком на 3 года;

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Омской области от 07.08.2009 по делу N А46-12720/2009 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Агрофирма "Колос" (далее - ООО "Агрофирма "Колос", должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Лясман Аглая Эдуардовна.

Общество с ограниченной ответственностью "Торговая фирма "Символ" (далее - ООО "ТФ "Символ", заявитель) 10.07.2009 обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании ООО "Агрофирма "Колос" несостоятельным (банкротом).

Согласно пункту 4 статьи 48 Федерального закона от 26.10.2002 N 127- ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), в случае признания арбитражным судом заявления о признании должника банкротом обоснованным требования иных кредиторов, обратившихся с заявлениями о признании должника банкротом, рассматриваются в порядке, установленном статьей 71 настоящего Федерального закона.

Поэтому заявление ООО "ТФ "Символ" рассмотрено в качестве требования о включении в реестр требований кредиторов ООО Агрофирма "Колос".

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) заявитель уточнил заявленное требование, просил установить и включить в реестр требований кредиторов должника задолженность в размере 40 286 308 руб. 34 коп., из которых 29 100 000 руб. - основной долг, 5 873 972 руб. 60 коп. - проценты за пользование заемными средствами, 5 220 000 - неустойка по состоянию на 02.09.2009, 92 335 руб. 74 коп. - расходы по уплате государственной пошлины

Уточнения приняты судом первой инстанции к рассмотрению.

Определением Арбитражного суда Омской области от 14.09.2009 по делу N А46-12720/2009 указанное заявление удовлетворено требование ООО "ТФ "Символ" включено в размере 40 286 308 руб. 34 коп., из которых 29 100 000 руб. - основной долг, 5 873 972 руб. 60 коп. - проценты за пользование заемными средствами, 5 220 000 - неустойка по состоянию на 02.09.2009, 92 335 руб. 74 коп. - расходы по уплате государственной пошлины, в третью очередь реестра требований кредиторов ООО Агрофирма "Колос". Заявителю из федерального бюджета возвращено 2 000 руб. государственной пошлины.

Общество с ограниченной ответственностью "Агроком" (далее - ООО "Агроком", податель жалобы), будучи одним из кредиторов должника на основании определения Арбитражного суда Омской области от 13.12.2010, обратилось с апелляционной жалобой на определение от 14.09.2010 по настоящему делу, в которой просит изменить определение суда первой инстанции, принять новый судебный акт о включении в реестр требований ООО "Агрофирма Колос" требование ООО "ТФ "Символ" в размере 35 054 252 руб. 86 коп., из которых 20 000 000 руб. - основной долг, 4 821 917 руб. 80 коп. - проценты за пользование займом, 10 140 000 руб. - неустойка (пеня) и 92 335 руб. 74 коп. - расходы по государственной пошлине.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель ссылается на то, что судом первой инстанции не учтено постановление суда апелляционной инстанции по делу N А46-108/2009, в котором 9 100 000 руб. расценены как неустойка, а не основной долг. Кроме того, полагает, что размер требования заявителя в части начисления процентов за пользование займом должен определятся на дату принятия заявления о признании ООО "Агрофирма "Колос" банкротом - 16.07.2009.

До начала судебного заседания от конкурсного управляющего ООО "Агрофирма "Колос" Лясман А.Э. поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором конкурсный управляющий просит вынести судебный акт на усмотрение суда.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, считает жалобу подлежащей удовлетворению.

Представитель ОАО "Россельхозбанк" также поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель Федеральной налоговой службы оставил разрешение апелляционной жалобы на усмотрение суда.

Представитель ООО "Агроком" уточнил апелляционную жалобу, указав, что не обжалует определение суда первой инстанции в части установления неустойки в размере 0,1%.

При рассмотрении жалобы суд апелляционной инстанции руководствуется пунктом 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", согласно которому, если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведённых в части 4 статьи 270 АПК РФ отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещенных надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

Возражений против проверки в обжалуемой части к началу рассмотрения апелляционной жалобы не поступило.

Поэтому в порядке, предусмотренном частью 5 статьи 268 АПК РФ, с учетом вышеуказанных разъяснений обжалуемое определение проверено лишь в части удовлетворения заявления ООО "ТФ "Символ" о включении в реестр требований кредиторов должника основного долга в размере 9 100 000 руб. и процентов за пользование кредитом; а в части установления неустойки и расходов по государственной пошлине обжалуемое определение не проверяется.

Представитель ООО "ТФ "Символ", надлежащим образом извещенного о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явился.

В соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции без участия заявителя.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на нее, выслушав представителей явившихся в заседание суда участвующих в деле лиц, проверив законность и обоснованность обжалуемого определения, суд апелляционной инстанции считает, что определение Арбитражного суда Омской области от 14.09.2010 по делу N А46-12720/2009 в обжалуемой части подлежит изменению.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, требование ООО "ТФ "Символ" представляет собой задолженность, возникшую в связи с неисполнением ООО "Агрофирма "Колос" обязательств по договору N 1 денежного займа с процентами от 01.08.2008, и установленную вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Омской области от 11.03.2009 по делу N А46-108/2009.

Согласно обозначенному судебному акту с ООО Агрофирма "Колос" в пользу ООО "ТФ "Символ" взыскано 29 100 000 руб. 00 коп. основного долга, 1 293 150 руб. 68 коп. процентов за пользование заемными средствами, 1 040 000 руб. 00 коп. неустойки (пени) по состоянию на 05.02.2009 и 92 335 руб. 74 коп. расходов по госпошлине.

Кроме того, поскольку решение Арбитражного суда Омской области от 11.03.2009 по делу N А46-108/2009 должником исполнено не было ООО "ТФ "Символ" дополнительно начислило проценты за пользование заемными средствами в сумме 4 580 821 руб. 92 коп. в соответствии с пунктом 2.3 договора от 01.08.2008 за период с 05.02.2009 по 02.09.2009, а также неустойку в размере 4 180 000 руб. по ставке 0,1 % от неуплаченной суммы за каждый день просрочки за период с 05.02.2009 по 02.09.2009.

Суд апелляционной инстанции считает необоснованным доначисление процентов за пользование займом за период 17.07.2009 года по 2.09.2009 года, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату открытия конкурсного производства.

Согласно разъяснениям Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, приведенным в пункте 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве", при решении вопроса о квалификации в качестве текущих платежей требований об уплате процентов за пользование денежными средствами, предоставленными должнику по договору займа, кредитному договору либо в качестве коммерческого кредита, судам необходимо иметь в виду, что указанные проценты наряду с подлежащей возврату суммой займа (кредита), на которую они начисляются, образуют сумму задолженности по соответствующему денежному обязательству должника, состав и размер которого, если это обязательство возникло до принятия заявления о признании должника банкротом, определяются по правилам пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве. В этом случае требования об уплате таких процентов не являются текущими платежами.

По смыслу указанной нормы Закона проценты, подлежащие уплате на сумму займа (кредита) соответственно на дату подачи в суд заявления о признании должника банкротом или на дату введения соответствующей процедуры банкротства, присоединяются к сумме займа (кредита). В реестр требований кредиторов подлежит включению требование об уплате получившейся денежной суммы, размер которой впоследствии не изменяется.

Содержащиеся в пункте 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 разъяснения означают, что сумма требования по заемному (кредитному) обязательству, в состав которого входят как возврат суммы займа (кредита), так и уплата процентов на нее, фиксируется для тех кредиторов, которые обратились с заявлением о признании должника банкротом, определяется на дату принятия заявления, а для тех кредиторов, которые заявили свои требования в порядке, предусмотренном статьей 71 Закона о банкротстве - на дату введения наблюдения.

Это же положение вытекает из пункта 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.04.2003 N 4 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"

Согласно этому пункту в соответствии с абзацем первым пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на дату подачи в суд заявления о признании должника банкротом, если иное не предусмотрено настоящим Законом. Данная норма применима к требованиям тех лиц, которые обратились в суд с заявлением о признании должника банкротом (статья 42 Закона о банкротстве).

Состав и размер требований, указанных в заявлениях о признании должника банкротом, поступивших в суд после назначения заседания по рассмотрению обоснованности требований первого заявителя (пункт 8 статьи 42 Закона о банкротстве), определяются на дату подачи в суд таких заявлений.

При этом датой подачи с учетом толкования статьи 4 и 5 Закона о банкротстве в совокупности, а также с учетом разъяснений пункта 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве" следует считать дату вынесения соответствующего определения - в данном случае определения о принятии заявления о признании должника банкротом, подлежащего рассмотрению после проверки обоснованности требований первого заявителя (пункт 8 статьи 42 Закона о банкротстве).

Разъяснение Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в части неизменности денежной суммы (задолженности по основному долгу с учетом задолженности по процентам), определенной на дату принятия заявления о признании должника банкротом или на дату введения наблюдения, свидетельствует о невозможности последующего доначисления процентов на сумму основного долга.

В данном случае денежное обязательство должника перед ООО "ТФ "Символ", вытекающее из условий упомянутого выше договора займа, возникло до принятия заявления о признании должника банкротом. С заявлением об установлении требования ООО "ТФ "Символ" обратилось не в порядке статьи 71 Закона о банкротстве в процедуре наблюдения, а при подаче заявления о признании ООО "Агрофирма "Колос" банкротом на основании пункта 8 статьи 42 Закона о банкротстве.

Следовательно, требование ООО "ТФ "Символ" в соответствии с правилами пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве и руководящими разъяснениями Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, как верно указано подателем жалобы, подлежит определению на дату принятия арбитражным судом заявления ООО "ТФ "Символ" о признании должника несостоятельным (банкротом) - 16.07.2009.

По расчету ООО "Агроком" общая сумма процентов за пользование кредитом, начисленных по состоянию на дату принятия заявления ООО "ТФ "Символ" - 16.07.2009, сумма составляет 4 821 917 руб. 80 коп.

При этом расчет процентов за период с 06.02.2009 по 16.07.2009 подателем жалобы не приведен.

Проверив указанный расчет, с учетом того, что жалоба проверяется в пределах ее доводов и суд не может выходить за пределы заявленных требований, суд апелляционной инстанции считает его не верным, поскольку сумма процентов за обозначенный период на сумму долга в размере 20 000 000 руб. составит 3 555 555 руб. 56 коп.

Начисление на сумму долга в размере 20 000 000 руб. суд осуществляет в связи с тем, что сам кредитор ООО "Торговая фирма "Символ" при обращении с требованием осуществлял начисление именно на сумму 20 000 000 рублей.

При проверке требования суд не может выйти за его пределы, поскольку это может нарушить права иных кредиторов.

Следовательно, общая сумма процентов за пользование займом, которая и подлежит включению в реестр требований должника, равна 4 848 706 руб. 24 коп.

Поскольку отсутствуют основания для установления в реестр требований кредиторов процентов за пользование кредитом с даты принятия заявления ООО "ТФ "Символ" - 16.07.2009, следовательно, определение суда первой инстанции в обжалуемой части подлежит изменению в связи с нарушением норм материального права.

В части включения процентов суд апелляционной инстанции принимает новый судебный акт об установлении требования заявителя в части процентов за пользование займом в размере 4 848 706 руб. 24 коп. В удовлетворении требования в оставшейся части процентов следует отказать.

Вместе с тем доводы подателя жалобы относительно того, что основной долг составляет 20 000 000 руб., а неустойка равна 10 140 000 руб., отклоняются за необоснованностью.

В обоснование данного довода ООО "Агроком" сослалось на постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 02.06.2009 по делу N А46-108/2009.

Однако в обозначенном постановлении суд апелляционной инстанции указал на наличие у ООО "Агрофирма "Колос" основного долга в размере 29 100 000 руб., сославшись на соглашение N 1 от 01.12.2008 к договору денежного займа от 01.08.2008. Решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Разногласия по требованиям кредиторов или уполномоченных органов, подтвержденным вступившим в законную силу решением суда в части их состава и размера, не подлежат рассмотрению арбитражным судом, а заявления о таких разногласиях подлежат возвращению без рассмотрения, за исключением разногласий, связанных с исполнением судебных актов или их пересмотром (пункт 10 статьи 16 Закона о банкротстве).

Соответственно, выводы суда первой инстанции в части определения размера основного долга и неустойки, взысканных по решению от 11.03.2009 по делу N А46-108/2009, являются правильными.

Кроме того, заявитель не привел норм, препятствующих сторонам новировать обязательство по уплате неустойки в заемное обязательство, а также доказательств того, что соглашение об изменении существа обязательства от N 1 от 01.12.2008 было составлено сторонами в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, то есть составлено со злоупотреблением правом (статья 10 ГК РФ).

Руководствуясь пунктом 4 части 1, частью 2 статьи 270, статьей 271, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу удовлетворить частично.

Определение Арбитражного суда Омской области от 14 сентября 2010 года по делу N А46-12720/2009 в обжалуемой части изменить в части суммы процентов на сумму займа, подлежащих включению в реестр требований кредиторов должника.

В оставшейся обжалуемой части определение Арбитражного суда Омской области от 14 сентября 2010 года по делу N А46-12720/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

С учетом изменения резолютивную часть определения изложить следующим образом:

Установить и включить требование общества с ограниченной ответственностью "Торговая Фирма "Символ" в размере 40 286 308 руб. 34 коп., из которых 29 100 000 руб. - основной долг, 4 848 706 руб. 24 коп. - проценты за пользование заемными средствами, 5 220 000 - неустойка по состоянию на 02.09.2009, 92 335 руб. 74 коп. - расходы по уплате государственной пошлины, в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью Агрофирма "Колос".

В удовлетворении оставшейся части заявления общества с ограниченной ответственностью "Торговая Фирма "Символ" отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.В. Зорина

Судьи

Е.В. Гладышева М.В. Смольникова