Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 2 марта 2011 г. N 07АП-10729/2009.

Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 2 марта 2011 г. N 07АП-10729/2009

г. Томск

Дело N 07АП-10729/2009

02 марта 2011 г.

(А03-6842/2009)

Резолютивная часть постановления объявлена 22 февраля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 марта 2011 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего Е.Г. Шатохиной

судей Т.А. Кулеш, О.Б. Нагишевой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи В.А. Бондарьковым

при участии:

от истца: Стручкова С.П., по доверенности N 01-01/147 от 30.06.2010 г., после перерыва- Старцевой Т.А., по доверенности N 01-01/146 от 30.06.2010 г.

от ответчиков: без участия ( извещены)

от третьего лица: без участия ( извещен),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Кузбасского открытого акционерного общества энергетики и электрификации в лице Барнаульского филиала (ОАО "Кузбассэнерго")

на решение Арбитражного суда Алтайского края от 22 ноября 2010 года

по делу N А03-6842/2009 (судья Е. А. Сосин)

по иску Кузбасского открытого акционерного общества энергетики и электрификации в лице Барнаульского филиала

к товариществу собственников жилья - 21 "Наука", обществу с ограниченной ответственностью "Взаимопомощь-Регион"

о взыскании 604 841 руб. 25 коп.

третье лицо: открытое акционерное общество "Алтайские коммунальные системы"

УСТАНОВИЛ:

Кузбасское открытое акционерное общество энергетики и электрификации в лице Барнаульского филиала (далее - ОАО "Кузбассэнерго" ОГРН 1024200678260, ИНН 4200000333) обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, к товариществу собственников жилья - 21 "Наука" (далее - ТСЖ - 21 "Наука", товарищество, ИНН 2221015249) о взыскании 325 775 руб. 89 коп. задолженности за поставленную по договору N 5053-т от 01.03.2004 года в период с 01.12.2008 года по 31.05.2009 года тепловую энергию.

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 03.09.2009 года, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 28.01.2010 года, исковые требования удовлетворены в полном объеме (т.1, л.д.83-86, л.д.135-142).

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 11.05.20010 года решение от 03.09.2009 года и постановление от 28.01.2010 года отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Взаимопомощь-Регион" (далее - ООО "Взаимопомощь-Регион"), открытое акционерное общество "Алтайские коммунальные системы" (далее - ОАО "АКС").

В последующем процессуальный статус ООО "Взаимопомощь-Регион" изменен, общество привлечено к участию в деле в качестве ответчика.

В ходе судебного разбирательства ОАО "Кузбассэнерго" неоднократно в порядке статьи 49 АПК РФ уточняло исковые требования, в итоге просило взыскать с ООО "Взаимопомощь-Регион" 604 841 руб. 25 коп. долга за поставленную в период с 01.02.2009 года по 30.04.2010 года тепловую энергию, привлечь ТСЖ - 21 "Наука" к субсидиарной ответственности.

Решением суда первой инстанции иск удовлетворен частично. С ТСЖ - 21 "Наука" в пользу ОАО "Кузбассэнерго" взыскано 494 980 руб. 99 коп. долга. В остальной части в иске отказано (т.4, л.д.38-48).

Не согласившись с решением, ОАО "Кузбассэнерго" и ТСЖ - 21 "Наука" обжаловали его в апелляционную инстанцию.

ОАО "Кузбассэнерго" в апелляционной жалобе просит решение от 22 ноября 2010 года отменить в части отказа во взыскании с товарищества 109 811 руб. 30 коп., удовлетворить иск в указанной части. Истец указал, что ТСЖ - 21 "Наука" нарушило условия договора от 01.03.2004 года, поскольку не представило сведения о количестве потребленной тепловой энергии согласно данным прибора учета. Такие действия ответчика противоречат требованиям пункта 49 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 307 от 23.05.2006 года (далее - Правила N 307).Порядок расчета платы за поданный ресурсоснабжающей организацией в жилой дом коммунальный ресурс должен быть согласован с исполнителем и указан в соответствии со статьей 544 ГК РФ в договоре ресурсоснабжения, заключаемого исполнителем с соответствующей ресурсоснабжающей организацией. Правила N 307 предполагают использование не только нормативного, но и фактического потребления тепловой энергии по итогам календарного года исполнителем по отношению к потребителям и, следовательно, ресурсоснабжающей организации по отношению к исполнителю. Правовая позиция Президиума ВАС РФ, изложенная в постановлении N525/09 от 09.06.2009 года, не может быть принята во внимание при рассмотрении настоящего спора. Количество тепловой энергии за декабрь 2008 года, июль и август 2009 года, апрель 2010 года определено по балансовому методу, что предусмотрено пунктом 4.6 договора от 01.03.2004 года. Данный договор был заключен до вступления в силу Жилищного кодекса РФ и Правил N 307, следовательно, применение истцом балансового метода расчета при определении количества поставленной ответчику тепловой энергии в редакции пункта 4.6 договора является правомерным. Отказ ответчика от заключения дополнительного соглашения не может рассматриваться в качестве правового основания отсутствия обязанности последнего оплатить принятые услуги по обеспечению передачи тепловой энергии. Пунктом 17 Правил N 307 предусмотрено, что при применении тарифов, включающих в себя 2 и более составляющих, размер платы за коммунальные услуги рассчитывается в виде суммы платежей по каждой составляющей. Товарищество, производя оплаты по договору, подтвердило факт получения тепловой энергии. ОАО "Кузбассэнерго" оплачивало ОАО "АКС" услуги по передаче тепловой энергии. Тариф в размере 922,57 руб./Гкал (с НДС) является неделимым. Основания вычитать стоимость услуг по передаче тепловой энергии как составной части тарифа, у суда первой инстанции отсутствовали (т.4, л.д.59-66).

ТСЖ - 21 "Наука" в апелляционной жалобе просит решение от 22 ноября 2010 года отменить в части взыскания с товарищества суммы НДС в размере 75 505 руб. 57 коп., отказать в удовлетворении иска в указанной части. По мнению ответчика, тарифы на тепловую энергию, установленные Главным управлением экономики и инвестиций Алтайского края, НДС не предусматривают. Товарищество не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов его членов. При реализации услуг по энергоснабжению по регулируемым ценам (тарифам) ТСЖ оплачивает такие услуги, предназначенные жильцам, по тарифам, утвержденным для населения, без учета НДС (т.4, л.д.74-76).

ОАО "Кузбассэнерго" в отзыве на апелляционную жалобу ТСЖ - 21 "Наука" считает ее не подлежащей удовлетворению. Истец указал, что необходимо различать понятия "приобретение тепловой энергии" и "оказание коммунальной услуги по теплоснабжению". Реализация тепловой энергии товариществу, а последним - населению, с предъявлением к оплате суммы НДС, не включенного в тариф, соответствует действующему законодательству.

В судебное заседание суда апелляционной инстанции ответчики и третье лицо, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела не направили своих представителей.

В соответствии с частью 3 и частью 5 статьи 156 АПК РФ суд рассмотрел дело в отсутствие представителей ответчиков и третьего лица.

В заседании суда апелляционной представители истца поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, настаивали на ее удовлетворении. В удовлетворении апелляционной жалобы ответчика- ТСЖ -21 "Наука" просили отказать, указывая на обоснованность и законность принятого в обжалуемой части решения суда первой инстанции.

Изучив доводы апелляционных жалоб и материалы дела, выслушав представителей истца, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда в обжалуемой части, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим изменению по следующим основаниям.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, между ОАО "Алтайэнерго" (энергосбыт) и ТСЖ - 21 "Наука" (покупатель) заключен договор на снабжение тепловой энергией в горячей воде N 5053т от 01.03.2004 года, по условиям которого общество обязалось подавать товариществу за плату через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде (т.1, л.д.9-13).

Трехсторонним соглашением от 28.12.2006 года, заключенным между ОАО "Алтайэнерго", ТСЖ - 21 "Наука" и ОАО "Кузбассэнерго", установлено, что с 01.01.2007 года в договоре N 5053т от 01.03.2004 года в качестве энергосбыта выступает ОАО "Кузбассэнерго", перед которым ТСЖ - 21 "Наука" исполняет все свои обязательства, возникшие после с 01.01.2007 года по договору от 01.03.2004 года (т.1, л.д.14).

При обращении с настоящим иском в суд, ОАО "Кузбассэнерго", ссылаясь на ненадлежащее исполнение ТСЖ - 21 "Наука" и ООО "Взаимопомощь-Регион" обязательств по оплате поставленной тепловой энергии в период с 01.02.2009 года по 30.04.2010 года, заявило о взыскании 604 841 руб. 25 коп. долга. Первой инстанцией заявленные требования удовлетворены частично. Суд, исходя из надлежащего способа определения количества тепловой энергии, с учетом налога на добавленную стоимость и без учета стоимости услуг по передаче тепловой энергии, взыскал с ТСЖ - 21 "Наука" в пользу ОАО "Кузбассэнерго" 494 980 руб. 99 коп. В остальной части в иске отказано.

Поскольку ОАО "Кузбассэнерго" оспаривает решение от 22 ноября 2010 года только в части отказа во взыскании 109 811 руб. 30 коп., из которых 82 395 руб. 14 коп., по расчету истца, составляют плату за передачу тепловой энергии за апрель - декабрь 2009 года, а ТСЖ - 21 "Наука" не согласно с судебным актом только в части включения в сумму задолженности НДС в размере 75 505 руб. 57 коп. Апелляционный суд, в силу ч.5 ст.268 АПК РФ, проверяет законность и обоснованность решения от 22 ноября 2010 года только в обжалуемой части.

Как установлено Арбитражным судом Алтайского края и не оспаривается ОАО "Кузбассэнерго", количество тепловой энергии за декабрь 2008 года, июль и август 2009 года, апрель 2010 года истец определил по балансовому методу согласно пункту 4.6 договора N 5053т от 01.03.2004 года.

Принимая во внимание представленные по делу доказательства, установленные обстоятельства спора, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что условия пункта 4.6 договора об определении количества тепловой энергии балансовым методом не соответствуют порядку, установленному действующим законодательством.

По смыслу и содержанию статьи 157 Жилищного кодекса РФ, Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг (утверждены постановлением Правительства РФ N 306 от 23.05.2006 года), Правил предоставления коммунальных услуг гражданам (утверждены постановлением Правительства РФN 307 от 23.05.2006 года), а также учитывая позицию Пленума ВАС РФ, изложенную в Постановлении N 57 от 05.10.2007 года, при отсутствии у ТСЖ приборов учета размер платы за потребленную тепловую энергию рассчитывается, исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления.

При таких обстоятельствах первая инстанция обоснованно указала, что в декабре 2008 года, июле и августе 2009 года начисления за поставленную тепловую энергию ОАО "Кузбассэнерго" должно было производить исходя из нормативов потребления, установленных органом местного самоуправления. Количество предъявленной к оплате тепловой энергии за апрель 2010 года, рассчитанной истцом балансовым методом, признано судом неверным, так как определено без учета показаний прибора учета. Однако, поскольку количество предъявляемой к оплате тепловой энергии за апрель 2010 г., определенное балансовым методом, не превышает количество тепловой энергии, определенное по показаниям прибора учета и, согласно пояснениям истца, в последующий месяц, не вошедший в спорный период, им произведено доначисление, данное обстоятельство признано не влекущим нарушение прав ответчика.

С учетом изложенного, общая стоимость поставленной ОАО "Кузбассэнерго" тепловой энергии в период с декабря 2008 года по апрель 2010 года(с включением суммы налога на добавленную стоимость и без учета стоимости услуг по передаче тепловой энергии), правильно определена первой инстанцией в сумме 923 681 руб. 30 коп.

Соглашаясь с выводами Арбитражного суда Алтайского края относительно количества и стоимости поставленной товариществу тепловой энергии, апелляционный суд, между тем, не может поддержать позицию суда первой инстанции о неправомерности предъявления истцом к оплате стоимости услуг по передаче тепловой энергии.

Из материалов дела следует и не опровергнуто ответчиком, что между ОАО "Кузбассэнерго" и ОАО "АКС" существуют обязательственные отношения, в рамках которых третье лицо оказывает истцу за плату услуги по передаче по своим сетям тепловой энергии ТСЖ - 21 "Наука" (т.4, л.д.13).

Согласно пункту 17 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, при применении тарифов, включающих в себя две и более составляющие (в частности, расчет стоимости фактически потребленного объема коммунальных ресурсов и расчет стоимости их подачи), размер платы за коммунальные услуги рассчитывается в виде суммы платежей по каждой из этих составляющих.

Как видно из расчета истца, при определении размера платы за тепловую энергию и услуги по ее передаче ОАО "Кузбассэнерго" руководствовалось тарифами, установленными Главным управлением экономики и инвестиций Алтайского края в постановлениях N 138 от 25.11.2008 года (тариф на тепловую энергию без НДС - 610,43руб./Гкал) и N 139 от 25.11.2008 года (тариф на услуги по передаче тепловой энергии без НДС - 125130,19руб./Гкал/час в мес.) (т.3, л.д.108-109).

Апелляционный суд учитывает, что при расчете оплаты подлежал применению единый тариф (922,57 (размер платы с НДС), ед. изм. - Гкал), установленный Постановлением Администрации г.Барнаула N 4397 от 26.12.2008 года. Однако поскольку при расчете по тарифам, установленным Главным управлением экономики и инвестиций Алтайского края, предъявляемая к оплате стоимость тепловой энергии и услуг по ее транспортировке меньше, чем при расчете по тарифам, установленным Администрацией г.Барнаула, избранный истцом способ расчета признается апелляционным судом в данном случае не нарушающим прав ответчика.

Вместе с тем, проверив расчет платы за услуги по передаче тепловой энергии, апелляционный суд установил, что количество тепловой энергии в июле, августе, сентябре и декабре2009 года определено ОАО "Кузбассэнерго" балансовым методом, без учета показаний приборов учета. При этом в июле, августе и сентябре 2009 года количество тепловой энергии, определенной балансовым методом, превышает количество тепловой энергии, определенной по приборам учета (т.2, л.д.138; т.3, л.д.127, 128).

Таким образом, плата за услуги по передаче тепловой энергии в июле 2009 года (при 11 Гкал за месяц) составляет 2 183,04 руб. (с НДС), в августе 2009 года (при 13 Гкал за месяц) - 2 579,96 руб. (с НДС), в сентябре 2009 года (при 13 Гкал за месяц) - 2 665,96руб. (с НДС). За декабрь 2009 года апелляционный суд перерасчет не производит, поскольку количество тепловой энергии по приборам учета превышает количество тепловой энергии, определенной истцом балансовым методом (т.3, л.д.131), и ОАО "Кузбассэнерго" возражений относительно этого в апелляционном суде не заявило.

При таких обстоятельствах, с ТСЖ - 21 "Наука" в пользу ОАО "Кузбассэнерго" подлежит взысканию 79 396 руб. 80 коп. (82 395руб. 14коп. - (4 592,03руб. + 2 998,84руб. + 2 836,43руб.) + (2 183,04руб. + 2 579,96руб. + 2 665,96руб.) = 79 396руб. 80коп.) платы за услуги по передаче тепловой энергии за период с апреля по декабря 2009 года.

Ссылки ТСЖ - 21 "Наука" на незаконность включения в плату за тепловую энергию суммы НДС, апелляционным судом не принимаются.

В пункте 2 постановления Пленума ВАС РФ"О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами дел, касающихся взимания налога на добавленную стоимость по операциям, связанным с предоставлением жилых помещений в пользование, а также с их обеспечением коммунальными услугами и с содержанием, эксплуатацией и ремонтом общего имущества многоквартирных домов"N 57 от 05.10.2007 года разъяснено, что при реализации услуг по регулируемым ценам (тарифам) товарищество собственников жилья оплачивает такие услуги, предназначенные жильцам, по тарифам, утвержденным для населения, а не для юридических лиц.

Вместе с тем указание на освобождение ТСЖ от исчисления суммы НДС по операциям, связанным с оказанием услуг гражданам по предоставлению коммунальных услуг не означает, что товарищество освобождается от уплаты НДС в отношениях по приобретению энергоресурса у ресурсоснабжающей организации.

Таким образом, как верно отметил суд, приобретение у истца тепловой энергии, в состав платы за которую включена сумма НДС, не свидетельствует о том, что НДС начисляется на оказываемые ответчиком коммунальные услуги по теплоснабжению.

Суд первой инстанции обоснованно принял во внимание, что тарифы на тепловую энергию были утверждены уполномоченным органом без учета НДС, в связи с чем, сделал правильный вывод, что увеличение тарифа на сумму НДС при реализации обществом энергоресурса не противоречит пункту 6 статьи 168 Налогового кодекса РФ.

При таких обстоятельствах в размер задолженности, взысканной с ответчика, обоснованно включен НДС в сумме 75 505 руб. 57 коп.

С учетом изложенного, Седьмой арбитражный апелляционный суд находит основания для частичного удовлетворения апелляционной жалобы ОАО "Кузбассэнерго" и изменения решения суда первой инстанции. Основания для удовлетворения апелляционной жалобы ТСЖ - 21 "Наука" у апелляционного суда отсутствуют.

Расходы по государственной пошлине по иску и по апелляционной жалобе ОАО "Кузбассэнерго" распределяются между сторонами согласно статье 110 АПК РФ пропорционально размеру удовлетворенных требований.

Расходы по апелляционной жалобе ТСЖ - 21 "Наука" в связи с отказом в ее удовлетворении относятся на ее подателя.

Руководствуясь статьей 110, пунктом 2 статьи 269, пунктом 1 части 2 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Алтайского края от 22 ноября 2010 года по делу N А03-6842/2009 отменить в части отказа во взыскании платы за передачу тепловой энергии и распределения расходов по государственной пошлине.

Взыскать с товарищества собственников жилья - 21 "Наука" в пользу Кузбасского открытого акционерного общества энергетики и электрификации в лице Барнаульского филиала плату за передачу тепловой энергии в сумме 79 003 руб. 25 коп. за период с апреля 2009 года по декабрь 2009 года.

Взыскать с товарищества собственников жилья - 21 "Наука" в доход федерального бюджета 11 915 руб. 97 коп. государственной пошлины по иску.

Взыскать с Кузбасского открытого акционерного общества энергетики и электрификации в лице Барнаульского филиала в доход федерального бюджета 132руб.44коп. государственной пошлины по иску.

Взыскать с товарищества собственников жилья - 21 "Наука" в пользу Кузбасского открытого акционерного общества энергетики и электрификации в лице Барнаульского филиала 1 446 руб. в возмещение расходов по государственной пошлине по апелляционной жалобе.

В остальной части решение оставить без изменения.

Суду первой инстанции выдать исполнительные листы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Е.Г. Шатохина

Судьи

Т.А. Кулеш О.Б. Нагишева