Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 17 марта 2011 г. N 04АП-858/2010.

Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 17 марта 2011 г. N 04АП-858/2010

г. Чита

Дело N А19-23591/2009

"17" марта 2011 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 15 марта 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 марта 2011 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Доржиева Э.П.,

судей Рылова Д.Н., Ячменева Г.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Жалсановым Б.Ц.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу гражданина Тюрина Владимира Ивановича

на решение Арбитражного суда Иркутской области от 27 декабря 2010 года

по делу N А19-23591/2009,

по заявлению акционеров открытого акционерного общества "Гортоп" (ОГРН 1020300986386, ИНН 0323036212) - Алексеева Владимира Раднаевича, Тюрина Владимира Ивановича

к Региональному отделению Федеральной службы по Финансовым рынкам в Восточно-Сибирском регионе

о признании приказов недействительными, (суд первой инстанции Титов В.М.),

при участии в судебном заседании:

от заявителей: Тюрин В.И. (паспорт); от Алексеева В.Р.: Тюрин В.И. (доверенность от 24.06.2008);

от ответчика: не явился, извещен; от третьего лица: Хабази О.М. (доверенность от 09.12.2010);

УСТАНОВИЛ:

Акционеры открытого акционерного общества "Гортоп " - Алексеев Владимир Раднаевич, Тюрин Владимир Иванович обратились в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Восточно-Сибирском регионе (РО ФСФР России в ВСР) о признании недействительными приказов от 24.03.2009 N 34-09-099/пз-и "О государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций именных обыкновенных бездокументарных открытого акционерного общества "Гортоп", от 13.07.2009. N 34-09-265/пз-и "Об аннулировании индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска ценных бумаг открытого акционерного общества "Гортоп ".

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Гортоп" (ОАО "Гортоп").

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 24.12.2009 в удовлетворении заявленных требований акционеров открытого акционерного общества "Гортоп" Алексеева Владимира Раднаевича, Тюрина Владимира Ивановича отказано.

Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 05.04.2010 решение суда первой инстанции оставлено без изменения, апелляционная жалоба акционеров открытого акционерного общества "Гортоп" Алексеева Владимира Раднаевича, Тюрина Владимира Ивановича - без удовлетворения.

Заявители обратились в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации с заявлением о пересмотре судебных актов в порядке надзора.

Определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.08.2010 N ВАС-10502/10 в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации отказано; дело направлено на рассмотрение в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа для проверки правильности применения норм права и сделанных судами первой и апелляционной инстанций выводов в порядке кассационного производства.

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 18.10.2010 решение Арбитражного суда Иркутской области от 24.12.2009 по делу N А19- 23591/09-35, постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 05.04.2010г. по тому же делу отменены. Дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Иркутской области.

При новом рассмотрении дела решением Арбитражного суда Иркутской области от 27 декабря 2010 года в удовлетворении заявленных требований акционеров открытого акционерного общества "Гортоп" - Алексеева Владимира Раднаевича, Тюрина Владимира Ивановича в части признания недействительными приказов Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Восточно-Сибирском регионе от 24.03.2009 N 34-09-099/пз-и "О государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций именных обыкновенных бездокументарных Открытого акционерного общества "Гортоп ", от 13.07.2009 N 34-09-265/пз-и "Об аннулировании индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска ценных бумаг Открытого акционерного общества "Гортоп" отказано. В части требования о признании недействительным приказа Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Восточно-Сибирском регионе от 19.02.2009 N 34-09-059/пз-и "О государственной регистрации дополнительного выпуска акций именных обыкновенных бездокументарных открытого акционерного общества "Гортоп" производство по делу прекращено. В обоснование суд указал, что у регистрирующего органа отсутствовали законные основания для отказа в государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг ОАО "Гортоп" по причине его недостоверности и несоответствия требованиям закона, как об этом указывают заявители. Каких-либо доказательств нарушения прав и законных интересов оспариваемыми приказами заявителями не представлено. Кроме того, в ходе рассмотрения настоящего дела ответчик и третье лицо заявили о пропуске Алексеевым В.Р. и Тюриным В.И. срока исковой давности. В связи с тем, что Отчет об итогах дополнительного выпуска акций ОАО "Гортоп" зарегистрирован 24.03.2009, акционеры обратились с заявлением в суд 15.10.2009, срок исковой давности для признания приказов РО ФСФР России в ВСР от 24.03.2009 N 34-09-099/пз-и, от 13.07.2009 N 34-09-265/пз-и, связанных с осуществлением эмиссии ценных бумаг, заявителями пропущен. Доказательства, подтверждающие наличие оснований для восстановления срока исковой давности в соответствии со статьей 205 Гражданского кодекса Российской Федерации, заявителями не представлены.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, акционер ОАО "Гортоп" Тюрин Владимир Иванович обратился в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять новое решение об удовлетворении требований заявителей. Указано, что, отказывая в восстановлении пропущенного срока исковой давности, арбитражный суд первой инстанции по существу отказал заявителям в судебной защите при наличии обстоятельств пропуска срока, которые являлись непреодолимыми для истцов. Нелегитимный орган управления скрыл информацию об осуществленной им эмиссии. Заявителями было заявлено ходатайство о восстановлении срока исковой давности по причине того, что информация о дополнительном выпуске (выпуске) акций подлежит в соответствии с действующим законодательством раскрытию. ОАО "Гортоп" не создало корпоративного сайта в нарушение требований действующего законодательства, на котором должна была быть размещена информация о выпуске акций, не раскрыта данная информация никаким иным способом, установленным законом; печатное издание, в котором регистрирующий орган опубликовал оспариваемый ненормативный акт, не распространяется на территории Республики Бурятия, где проживает заявитель; на сайте регистрирующего органа оспариваемый ненормативный акт не был размещен вплоть ноября 2009 года, хотя был издан в 24 марта 2009 года. При таких условиях заявители были умышленно оставлены без информации о состоявшейся эмиссии и эти обстоятельства были непреодолимы. Ссылка арбитражного суда первой инстанции на дело N А10-4250/2009 в данном случае некорректна, так как в рамках указанного дела истцами были заявлены иные основания пропуска срока исковой давности. Указание суда на то, что доля голосующих акций у Тюрина В.И. осталась прежней, а доля голосующих акций у Алексеева В.Р. увеличилась, не соответствует обстоятельствам дела. Так до дополнительной эмиссии у акционеров было: Алексеев В.Р. 364 (обыкновенные акции) +18 (привилегированные акции), что составляет 29,19% от голосующих акций; Тюрин 34 (обыкновенные акции), что составляет 2,73% от голосующих акций. После дополнительной эмиссии: Алексеев В.Р. 382 (обыкновенные акции), что составляет 22,30% от голосующих акций; Тюрин 34 (обыкновенные акции), что составляет 2,04% от голосующих акций. Не соответствует вывод суда о том, что регистрирующим органом не допущено нарушений закона. Регистрирующий орган к моменту издания оспариваемых приказов располагал сведениями о нелегитимности решений органов управления общества. Применительно к настоящему спору подлежит применению правовая позиция, изложенная в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах".

Представитель заявителя в судебном заседании апелляционную жалобу поддержал, просил решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу удовлетворить. Представитель третьего лица в судебном заседании с апелляционной жалобой не согласился, дал пояснения согласно письменному отзыву. Просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель ответчика в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом, что подтверждается почтовым уведомлением N 672000 35 11075 9 от 28.02.2011. Направил письменный отзыв на апелляционную жалобу. Руководствуясь пунктом 3 статьи 156, пунктом 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежащим образом извещенного ответчика.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и с учетом указаний Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа, которые в силу части 2 статьи 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.

Изучив материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Решениями Совета директоров ОАО "Гортоп" от 20.11.2008. и от 22.11.2008 произведен дополнительный выпуск акций. Приказами Генерального директора ОАО "Гортоп " от 27.02.2009 N 12 и от 12.03.2009 N 15 утвержден отчет об итогах дополнительного выпуска акций.

Приказом РО ВСФР России в ВСР от 24.03.2009 N 34-09-099/пз-и предписано зарегистрировать отчет об итогах дополнительного выпуска акций именных обыкновенных бездокументарных ОАО "Гортоп ", номинальной стоимостью 0,05 рубля каждая, в количестве 8 320 штук, способ размещения: конвертация в дополнительные обыкновенные акции конвертируемых привилегированных акций, государственный номер 1-01-20758-F-001D от 19.02.2009 и внести изменения в данные реестра эмиссионных ценных бумаг об аннулировании (погашении) по результатам конвертации всех акций именных конвертируемых привилегированных типа А бездокументарных ОАО "Гортоп" государственный регистрационный номер выпуска - 2-02-20758-F, дата государственной регистрации выпуска - 03.10.2008 в количестве 8 320 штук номинальной стоимостью 0,05 рубля каждая.

Приказом РО ФСФР России в ВСО от 13.07.2009 N 34-09-265/пз-и в связи с истечением трехмесячного срока с даты государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций именных обыкновенных бездокументарных ОАО "Гортоп " - 24.03.2009 предписано аннулировать индивидуальный номер (код) - 001D государственного регистрационного номера 1-01-20758-F-001D от 19.02.2009, присвоенного дополнительному выпуску акций ОАО "Гортоп".

Полагая, что названные выше приказы РО ВСФР России в ВСР не соответствуют действующему законодательству и нарушают их права и законные интересы, акционеры ОАО "Гортоп " - Алексеев В.Р. и Тюрин В.И. обратились в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании их недействительными.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 названной статьи установлено, что заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом.

В соответствии с частью 5 статьи 26 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" срок исковой давности для признания решений, принятых эмитентом, регистрирующим органом и связанных с осуществлением эмиссии ценных бумаг, выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, сделок, совершенных в процессе размещения эмиссионных ценных бумаг, недействительными составляет три месяца с момента государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или с момента представления в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Указанный срок в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

Спорные правоотношения регулируются Федеральным законом от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", таким образом, судом первой инстанции обоснованно применены положения части 5 статьи 26 названного закона.

В связи с тем, что Отчет об итогах дополнительного выпуска акций ОАО "Гортоп" зарегистрирован 24.03.2009г., акционеры обратились с заявлением в суд 15.10.2009г., суд первой инстанции правильно указал, что срок исковой давности для признания приказов РО ФСФР России в ВСР от 24.03.2009г. N 34-09-099/пз-и "О государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций именных обыкновенных бездокументарных Открытого акционерного общества "Гортоп", от 13.07.2009г. N 34-09-265/пз-и "Об аннулировании индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска ценных бумаг Открытого акционерного общества "Гортоп", связанных с осуществлением эмиссии ценных бумаг, заявителями пропущен, о чем также в ходе рассмотрения настоящего дела было заявлено ответчиком и третьим лицом.

Не оспаривая, что установленный срок на обращение в суд пропущен, заявители просили восстановить пропущенный срок исковой давности, обосновывая тем, что причины пропуска срока являлись непреодолимыми для истцов.

Статья 205 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что в исключительных случаях, когда суд признает уважительной причину пропуска срока исковой давности по обстоятельствам, связанным с личностью истца (тяжелая болезнь, беспомощное состояние, неграмотность и т.п.), нарушенное право гражданина подлежит защите.

В заявлении Тюрина В.И. и Алексеева В.Р. о признании недействительными ненормативных актов Иркутского регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Восточно-Сибирском регионе от 15.10.2010, указано, что о принятых ненормативных актах Алексееву В.Р. стало известно 15.07.2009, а Тюрину В.И. - 16.07.2009, что подтверждается копией письма ОАО "Гортоп" от 15.07.2009 (исх. N 15/07), подписанного генеральным директором Алексеевым В.Р., адресованным РО ФСФР России в ВСР.

Однако из содержания письма от 15.07.2009 исх. N 15/07 следует, что у Алексеева В.Р. имелись сведения о том, что "в марте 2009 года Кудряшов М.И. незаконно осуществил дополнительный выпуск акций ОАО "Гортоп".

Информация о всех действиях, связанных с государственной регистрацией выпусков ценных бумаг, отчетов об итогах выпусков ценных бумаг, а также информация об иных изменениях (в частности об аннулировании индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска ценных бумаг) была опубликована в газете "Дело" и размещена на сайте РО ФСФР России в ВСР в сети Интернет по адресу http: www.fsfr.irk.ru.

Так, в газете "Дело" была опубликована информация о государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций именных обыкновенных ОАО "Гортоп" (Приказ РО ФСФР России в ВСР от 24.03.2009 N 34-09-099/пз-и) -10.04.2009 (N7 (339)) и об аннулировании индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска акций именных обыкновенных ОАО "Гортоп" - 07.08.2009 (N 15 (347)).

На сайте РО ФСФР России в ВСР сообщения об издании Приказов РО ФСФР России в ВСР от 19.02.2009 N 34-09-059/пз-и, от 24.03.2009 N 34-09-099/пз-и, от 13.07.2010 N 34-09-265/пз-и были размещены в соответствии с Порядком обеспечения доступа граждан и организаций к информационному ресурсу Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Восточно-Сибирском регионе, утвержденным Приказом РО ФСФР России в ВСР от 04.03.2008 N 23-2008, - в последний рабочий день недели, предшествующей неделе публикации.

Согласно сведениям с официального сайта РО ФСФР России в ВСР (fsfr.irk.ru) в разделе "Новости": 10.04.2009 РО ФСФР России в ВСР зарегистрировало выпуски ценных бумаг и отчеты об итогах выпуска - Приказы от 24.03.09 (на сайте раскрыта информация о регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций именных обыкновенных бездокументарных ОАО "Гортоп", номинальной стоимостью 0,05 рубля каждая, в количестве 8 320 штук, способ размещения: конвертация в дополнительные обыкновенные акции конвертируемых привилегированных акций, государственный номер- 1-01 -20758-F-001-D);

10.04.2009 РО ФСФР России в ВСР внесло изменения в данные госреестра выпусков ценных бумаг - Приказы от 24.03.2009 (на сайте раскрыта информация о внесении изменений в данные реестра эмиссионных ценных бумаг об аннулировании (погашении) по результатам конвертации всех акций именных конвертируемых привилегированных типа А бездокументарных ОАО "Гортоп" государственный регистрационный номер выпуска - 2-02-20758-F, дата государственной регистрации выпуска - 03.10.2008г. в количестве 8 320 штук номинальной стоимостью 0,05 рубля каждая);

23.07.2009 РО ФСФР России в ВСР внесло изменения в данные госреестра выпусков ценных бумаг - Приказы от 13.07.09 (на сайте раскрыта информация о том, что в связи с истечением трехмесячного срока с даты государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций именных обыкновенных бездокументарных ОАО "Гортоп" - 24.03.2009, аннулирован индивидуальный номер (код) - 001-D государственного регистрационного номера 1-01-20758-F-001-D от 19.02.2009, присвоенного дополнительному выпуску акций именных обыкновенных бездокументарных ОАО "Гортоп").

Таким образом, у акционеров ОАО "Гортоп", в том числе у Алексеева В.Р. и Тюрина В.И., имелась возможность получить информацию о государственной регистрации выпуска дополнительных акций и отчета об итогах выпуска дополнительных акций ОАО "Гортоп" и обратиться в суд в установленный срок.

Кроме того, данные обстоятельства исследовались судом в рамках дела N А10-4250/2009, рассмотренного Арбитражным судом Республики Бурятия, и подтверждаются Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 10.11.2010 по названному делу, предметом рассмотрения которого являлось требование Тюрина В.И. о признании недействительным отчета об итогах дополнительного выпуска акций именных обыкновенных ОАО "Гортоп" (государственный регистрационный номер- 1-01-20758-F-001D)).

Доказательств о наличии обстоятельств, связанных с личностью заявителей (тяжелая болезнь, беспомощное состояние, неграмотность и т.п.), не представлено.

При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции о пропуске установленного срока и недоказанности наличия оснований для восстановления срока исковой давности в соответствии со статьей 205 Гражданского кодекса Российской Федерации является обоснованным.

Нарушение пропущенного срока и отказ в его восстановлении является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований.

Вместе с тем, суд первой инстанции в силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исследовал наличие в совокупности двух обязательных условий: несоответствие оспариваемых ненормативных актов закону и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, для признания их недействительными.

В соответствии с частью 1 статьи 25 Федерального закона от 22.04.1996г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" не позднее 30 дней после завершения размещения эмиссионных ценных бумаг эмитент обязан представить в регистрирующий орган отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Статьей 20 Федерального закона от 22.04.1996г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" установлено, что государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, является завершающей этапом процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг.

Согласно части 5 названной выше статьи, регистрирующий орган отвечает только за полноту информации, содержащейся в документах, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

В соответствии с частью 4 статьи 20 Федерального закона от 22.04.1996г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", пунктом 4.3 Порядка присвоения государственных регистрационных номеров выпускам (дополнительным выпускам) эмиссионных ценных бумаг, утвержденного приказом ФСФР России от 13.03.2007г. N 07-23/пз-н, решение об аннулировании индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг должно быть принято регистрирующим органом в течение 14 дней по истечении трех месяцев с даты государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг или даты представления в регистрирующий орган уведомления об итогах дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг, а в случае получения регистрирующим органом исполнительного документа, содержащего требование об обеспечении иска мерой, запрещающей регистрирующему органу совершать действия по аннулированию индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг, - в течение 14 дней с даты получения достоверных сведений об отмене (замене) указанной меры.

В связи с изложенным, в рассматриваемом случае аннулирование индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска акций ОАО "Гортоп" по истечении определенного законом срока является обязанностью регистрирующего органа.

В силу части 3 статьи 26 Федерального закона от 22.04.1996г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" выпуск (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг может быть признан недействительным на основании решения суда по иску регистрирующего органа и органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, а также по иску участника (акционера) эмитента или владельца эмиссионных ценных бумаг эмитента того же вида, категории (типа), что и эмиссионные ценные бумаги выпуска (дополнительного выпуска) в случае: нарушения эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства Российской Федерации, которое не может быть устранено иначе, чем посредством изъятия из обращения эмиссионных ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг; обнаружения в документах, на основании которых была осуществлена государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, либо в уведомлении об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг недостоверной или вводящей в заблуждение и повлекшей за собой существенное нарушение прав и (или) законных интересов инвесторов или владельцев эмиссионных ценных бумаг эмитента информации.

В соответствии с пунктом 6 статьи 26 Федерального закона от 22.04.1996г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" признание выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся или недействительным влечет за собой аннулирование его государственной регистрации, изъятие из обращения эмиссионных ценных бумаг данного выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и возвращение владельцам таких эмиссионных ценных бумаг денежных средств или иного имущества, полученных эмитентом в счет их оплаты.

Согласно пункту 8.2 Решения о дополнительном выпуске акций ОАО "Гортоп" и пункту 4 Отчета об итогах дополнительного выпуска акций ОАО "Гортоп" фактически акции указанного выпуска размещены 27.02.2009.

13.03.2009 в РО ФСФР России в ВСР были представлены документы для государственной регистрации Отчета об итогах дополнительного выпуска акций ОАО "Гортоп". В ходе рассмотрения документов (копий документов), представленных для государственной регистрации дополнительного выпуска акций ОАО "Гортоп", каких-либо нарушений, которые явились бы основаниями для приостановления эмиссии ценных бумаг (статья 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", пункт 2.1 Положения о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 31.12.1997 N 45) или для отказа в государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг (статья 21 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", пункт 2.4.16 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н), выявлено не было. Требуемые документы представлены в полном объеме. В связи с чем, приказом РО ФСФР России в ВСР от 24.03.2009г. N 34-09-099/пз-и осуществлена государственная регистрация Отчета об итогах дополнительного выпуска акций ОАО "Гортоп".

По истечению трехмесячного срока с даты государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг -24.03.2009 ответчик в силу вышеуказанных требований закона приказом от 13.07.2009 N 34-09-265/пз-и аннулировал индивидуальный номер (код) - 001D государственного регистрационного номера 1-01-20758-F-00ID от 19.02.2009, присвоенного дополнительному выпуску акций именных обыкновенных бездокументарных ОАО "Гортоп".

Довод заявителей о том, что регистрирующий орган к моменту издания оспариваемых приказов располагал сведениями о нелегитимности решений органов управления общества, не может быть принят во внимание.

В пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" указано, что в случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания акционеров, при этом судом установлено, что данное решение принято с нарушением компетенции общего собрания (пункт 3 статьи 48 Федерального закона от 26.12.1995г. N N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"), в отсутствие кворума для проведения общего собрания или принятия решения (пункты 2, 4 статьи 49 и пункты 1-3 статьи 58 Федерального закона от 26.12.1995г. N N 208-ФЗ "Об акционерных обществах") либо по вопросам, не включенным в повестку дня собрания (пункт 6 статьи 49 Федерального закона от 26.12.1995г. N N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"), суд должен, независимо от того, было оно оспорено кем-либо из акционеров или нет, оценить такое решение как не имеющее юридической силы и разрешить спор, руководствуясь нормами закона.

Судом установлено, что по итогам проведенного 20.11.2008г. заседания Совета директоров ОАО "Гортоп" принято решение о размещении путем конвертации в дополнительные обыкновенные акции конвертируемых привилегированных акций общества.

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 15.01.2009г. по делу N А10-3456/08 к производству принято исковое заявление Тюрина В.И. о признании недействительным выпусков акций ОАО "Гортоп", в качестве ответчика по делу привлечено РО ФСФР России в ВСР.

Определением суда от 15.01.2009г. производство по названному делу приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу N А10-2832/08 по иску Алексеева В.Р. к ОАО "Гортоп" о признании недействительными решений внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Гортоп" от 07.07.2008г. При этом РО ФСФР России в ВСР к участию в деле N А10-2832/08 не привлекалось.

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 15.01.2009г. по делу N А10- 2832/08, оставленным без изменения постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2009г. и постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 26.05.2009г., признано, что Совет директоров ОАО "Гортоп", избранный не имеющим юридической силы решением внеочередного общего собрания акционеров от 07.07.2008г., является нелегитимным и не вправе был принимать какие-либо решения, отнесенные к компетенции Совета директоров.

Согласно представленным в РО ФСФР России в ВСР для государственной регистрации дополнительного выпуска акций ОАО "Гортоп" документам Отчет об итогах дополнительного выпуска акций утвержден и подписан директором ОАО "Гортоп" Кудряшовым М.И., избранным решением внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Гортоп", состоявшегося 08.09.2008г.

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 30.09.2009г. по делу N А10-2825/08, оставленным без изменения постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 08.12.2009г., признано, что Совет директоров ОАО "Гортоп", избранный не имеющим юридической силы решением внеочередного общего собрания акционеров от 08.09.2008г., является нелегитимным и не вправе был принимать какие-либо решения, отнесенные к компетенции Совета директоров.

Таким образом, решение о дополнительном выпуске акций приняты нелигитимными органами управления ОАО "Гортоп", избранными на собраниях, не имеющих юридической силы по причине отсутствия кворума и не имеющих права на принятие решения о дополнительном выпуске обыкновенных акций, которые были размещены путем конвертации в привилегированные конвертируемые акции.

Вместе с тем, как установлено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 22.06.2010г. по делу N А10-4250/2009 в удовлетворении заявленных требований акционеров ОАО "Гортоп" Алексеева В.Р., Тюрина В.И. о признании недействительным отчета об итогах дополнительного выпуска именных ценных бумаг ОАО "Гортоп"; признании незаконным бездействия РО ФСФР России в ВСР в связи со вступлением в законную силу решения Арбитражного суда Республики Бурятия по делу N А10-3456/08, полностью отказано.

Названным решением суда, вступившим в законную силу, не установлено нарушений, которые явились бы основаниями для отказа в государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг, осуществленного на основании приказа РО ФСФР России в ВСР от 24.03.2009г. N 34-09-099/пз-и.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что у регистрирующего органа отсутствовали законные основания для отказа в государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг ОАО "Гортоп" по причине его недостоверности и несоответствия требованиям закона, как об этом указывали заявители.

Кроме того, судом установлено, что о том, что решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Гортоп" от 07.07.2008 были признаны недействительными (Решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 15.01.2009 по делу N А10-2832/08 и Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2009 по делу N А10-2832/08) РО ФСФР России в ВСР узнало только 20.04.2010, после получения определения Арбитражного суда Республики Бурятия от 14.04.2009 по делу N А10-3456/08 (вх. номер N 34-09-1429 от 20.04.2009).

Копий судебных актов по делу N А10-2832/08 до 20.04.2009, в том числе от Алексеева В.Р. и Тюрина В.И. ответчику не поступало.

Таким образом, на момент издания Приказа РО ФСФР России в ВСР от 24.03.2009 N 34-09-099/пз-и в РО ФСФР России в ВСР отсутствовала информация о результатах рассмотрения дела N А10-2832/08.

Следовательно, обжалуемые приказы были приняты в соответствии с вышеуказанными требованиями закона.

В обоснование доводов о нарушении оспариваемыми приказами нарушений прав и законных интересов заявителей в апелляционной жалобе указано, что до дополнительной эмиссии у акционеров было: Алексеев В.Р. 364 (обыкновенные акции) +18 (привилегированные акции), что составляет 29,19% от голосующих акций; Тюрин 34 (обыкновенные акции), что составляет 2,73% от голосующих акций. После дополнительной эмиссии: Алексеев В.Р. 382 (обыкновенные акции), что составляет 22,30% от голосующих акций; Тюрин 34 (обыкновенные акции), что составляет 2,04% от голосующих акций.

Исходя из положений статей 31, 32 Федерального закона "Об акционерных обществах" голосующими акциями в акционерном обществе являются обыкновенные акции общества.

В соответствии с информацией, указанной в пункте 10 анкеты эмитента - ОАО "Гортоп" по состоянию на 22.11.2008, представленной в РО ФСФР России в ВСР в числе документов для государственной регистрации дополнительного выпуска акций, доля обыкновенных акций ОАО "Гортоп", принадлежащих Алексееву В.Р. равна 21,89%, Тюрину В.И. - 2,04%. Из пункта 12 Отчета об итогах дополнительного выпуска акций ОАО "Гортоп " следует, что доля обыкновенных акций ОАО "Гортоп", принадлежащих Алексееву В.Р. составляет 22,97%, Тюрину В.И. - 2,04%. Таким образом, изменение доли голосующих акций в процентном соотношении произошло только у Алексеева В.Р., при этом в сторону увеличения доли на 1,08%.

Доказательств, что изменение процентных долей голосующих акций ОАО "Гортоп" у Алексеева В.Р. и Тюрина В.И. произошло в сторону уменьшения материалы дела не содержат.

Каких-либо иных доказательств нарушения прав и законных интересов оспариваемыми приказами РО ФСФР России в ВСР заявителями ни в суд первой инстанции, ни при рассмотрении настоящей апелляционной жалобы не представлено.

Сами по себе Приказы РО ФСФР России в ВСР от 24.03.2009 N 34-09-099/пз-и, от 13.07.2009 N 34-09-265/пз-и отдельно от процедуры эмиссии дополнительных акций ОАО "Гортоп" не могут нарушать права акционеров ОАО "Гортоп" Тюрина В.И. и Алексеева В.Р.

Таким образом, довод заявителей о том, что в результате дополнительного выпуска акций произошло нарушение их прав как акционеров, в виду снижения доли голосующих акций, опровергается материалами дела.

Установив, что оспариваемые приказы соответствуют закону и не нарушают прав и законных интересов заявителей, суд первой инстанции на основании ст.ст.198 201 Арбитражного процессуального Кодекса РФ правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению по вышеуказанным мотивам. Суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда первой инстанции.

При подаче апелляционной жалобы гражданин Тюрин Владимир Иванович по платежному поручению N 23 от 27.01.2011 уплатил государственную пошлину в размере 2000 руб. На основании статей 333.21, 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации излишне уплаченная государственная пошлина в размере 1900 рублей подлежит возврату.

Руководствуясь статьей 268, частью 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ

1.Решение Арбитражного суда Иркутской области от 27.12.2010г., принятое по делу N А19-23591/2009, оставить без изменения, апелляционную жалобу акционера открытого акционерного общества "Гортоп" Тюрина Владимира Ивановича без удовлетворения.

2.Возвратить Тюрину Владимиру Ивановичу излишне уплаченную государственную пошлину в размере 1900 рублей.

3.Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

4.Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение 2-х месяцев с даты принятия.

Председательствующий

Э.П. Доржиев

Судьи

Д.Н. Рылов Г.Г. Ячменев