Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 15 февраля 2011 г. N 10АП-7639/2010.

Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 15 февраля 2011 г. N 10АП-7639/2010

г. Москва

15 февраля 2011 г.

Дело N А41-31527/09

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 февраля 2011 года

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Катькиной Н.Н.,

судей Игнахиной М.В., Мизяк В.П.,

при ведении протокола судебного заседания: Дружининой Т.Н.,

при участии в заседании:

от АКБ "Банк Москвы" (ИНН: 7702000406, ОГРН: 1027700159497): Зиннатулин Т.З. по нотариальной доверенности от 02.02.11, зарегистрированной в реестре за N 1-397;

от конкурсного управляющего ОАО "Ипотечная корпорация Московской области" Карнауха В.П. (ИНН: 5032068868, ОГРН: 1035006453833): Манафова Г.П. по доверенности N 2 от 20.01.11; Боронина В.Ф. по доверенности N 1 от 20.01.11,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ОАО "Ипотечная корпорация Московской области" Карнауха В.П. на определение Арбитражного суда Московской области от 21 сентября 2010 года по делу N А41-31527/09, принятое судьей Лещенко Н.А., по заявлению АКБ "Банк Москвы" о включении требования в реестр требований кредиторов ОАО "Ипотечная корпорация Московской области",

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество Акционерный коммерческий банк (АКБ) "Банк Москвы" обратилось в Арбитражный суд Московской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов открытого акционерного общества "Ипотечная корпорация Московской области" (ОАО "ИКМО") задолженности в сумме 44 187 500 рублей, в том числе: 35 000 000 рублей - номинальная стоимость облигаций, 4 187 500 рублей - сумма требований по купонному доходу, 5 000 000 рублей - сумма требований по амортизации.

Определением Арбитражного суда Московской области от 21 сентября 2010 года требования АКБ "Банк Москвы" признаны обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов ОАО "ИКМО" в третью очередь в полном объеме.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, конкурсный управляющий ОАО "ИКМО" Карнаух Виктор Павлович обратился в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, указывая на незаконность и необоснованность оспариваемого судебного акта.

В судебном заседании апелляционного суда представители конкурсного управляющего поддержали доводы апелляционной жалобы, просили определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель АКБ "Банк Москвы" возражал против доводов заявителя апелляционной жалобы, просил определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом в соответствии со статьями 266-268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, апелляционный суд считает, что оспариваемое определение подлежит частичной отмене.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Московской области от 22 сентября 2009 года в отношении ОАО "ИКМО" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим назначен Веснин Е.В.

Сведения о введении в отношении ОАО "ИКМО" процедуры наблюдения опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 184 от 03.10.09.

Решением Арбитражного суда Московской области от 27 июля 2010 года ОАО "ИКМО" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Сообщение о введении в отношении должника конкурсного производства было опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 138 от 31.07.10.

Из представленного в материалы дела Решения о выпуске ценных бумаг ОАО "Московское областное ипотечное агентство" от 08.08.05 следует, что ОАО "ИКМО" является поручителем по исполнению эмитентом - открытым акционерным обществом "Московское областное ипотечное агентство" (ОАО "МОИА") - обязательств по неконвертируемым процентным облигациям на предъявителя серии 01 номинальной стоимостью 1 000 рублей каждая, государственный регистрационный номер выпуска 4-01-09652-А от 15.09.05 в количестве 50 000 штук, с датой погашения 21.12.10, принадлежащих АКБ "Банк Москвы" (т. 1, л.д. 21-66).

Указанное обстоятельство подтверждается Отчетом/Выпиской N 5615512 от 09.02.10 НП "Национальный депозитарный центр" по счету ДЕПО (т. 1, л.д. 20).

Указывая на то, что в связи с неисполнением ОАО "МОИА" обязательств по погашению номинальной стоимости облигаций, а также выплате купонного дохода по указанным облигациям в порядке и сроки, предусмотренные Решением о выпуске ценных бумаг от 08.08.05, ОАО "ИКМО" как поручитель обязано отвечать перед АКБ "Банк Москвы" как кредитором ОАО "МОИА" за неисполнение последним его обязательств, АКБ "Банк Москвы" обратилось в арбитражный суд с требованием о включении в реестр требований кредиторов ОАО "ИКМО".

Суд первой инстанции, признавая требования АКБ "Банк Москвы" обоснованными, исходил из того, что кредитор по своему выбору предъявляет требования ко всем обязанным лицам одновременно либо к любому из них отдельно, в том числе в рамках дела о банкротстве должника.

Апелляционный суд согласен с выводами суда первой инстанции в части признания обоснованными требований АКБ "Банк Москвы" в части номинальной стоимости облигаций и купонного дохода.

Согласно статье 28 Федерального закона N 39-ФЗ от 22.04.96 "О рынке ценных бумаг" права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии).

В соответствии со статьей 18 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" при эмиссии облигаций в документарной форме, сертификат и решение о выпуске бумаг являются документами, удостоверяющими права, закрепленные облигацией.

Пунктом 9.7 Сертификата Неконвертируемых документарных процентных облигаций на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением (далее - Сертификат) и статьями 810, 811 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что эмитент облигаций - ОАО "МОИА" обязан возвратить владельцам при погашении облигаций их номинальную стоимость и выплатить купонный доход по облигациям в порядке и в сроки, предусмотренные условиями решения о выпуске ценных бумаг и проспекта ценных бумаг (т. 1, л.д. 76).

Пунктами 9.2 и 9.3 Сертификата определены сроки погашения облигаций, купонные (процентные) периоды, размер каждого купонного дохода, а также порядок определения дохода, выплачиваемого по каждой облигации (т. 1, л.д. 68-73).

Из материалов дела следует, что по состоянию на 22.09.09 (дата введения процедуры наблюдения в отношении ОАО "МОИА") обязательства по выплате номинальной стоимости облигаций эмитентом облигаций - ОАО "МОИА" не исполнены в сумме 44 187 500 рублей, в том числе: 35 000 000 рублей - номинальная стоимость облигаций (с учетом амортизации 1ЦБ = 700 рублей), 4 187 500 рублей - сумма требований по купонному доходу, 5 000 000 рублей - сумма требований по амортизации.

Пунктом 9.7 Сертификата предусмотрено, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Эмитентом - ОАО "МОИА" - обязательства по облигациям (в том числе дефолт и/или технический дефолт) владельцы и/или уполномоченные владельцами облигаций лица вправе обратиться к лицам, предоставившим обеспечение по выпуску облигаций (поручителям).

Решение о выпуске ценных бумаг содержит договор поручительства, согласно которому ОАО "ИКМО" (Поручитель) обязуется отвечать перед АКБ "Банк Москвы" (Владелец Облигаций) за исполнение ОАО "МОИА" (Эмитент) обязательств по выплате суммарной номинальной стоимости Облигаций, составляющей 300 000 000 рублей, и по выплате совокупного купонного дохода по Облигациям в порядке, предусмотренном в Решении о выпуске Облигаций и Проспекте эмиссии. Поручитель солидарно с Эмитентом несет перед Владельцем Облигаций ответственность по обязательствам Эмитента при их неисполнении или ненадлежащем исполнении Эмитентом (т. 1, л.д. 58-62).

Решением Арбитражного суда Московской области от 09 июня 2010 года по делу N А41-31138/09 ОАО "МОИА" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

АКБ "Банк Москвы обратился в арбитражный суд с требованием о включении в реестр требований кредиторов ОАО "МОИА" задолженности по погашению номинальной стоимости облигаций и по выплате купонного дохода по облигациям на общую сумму 44 204 500 рублей, из которых: 5 000 000 рублей - амортизация, 4 204 500 рублей - купонный доход, 35 000 000 рублей - номинальная стоимость облигаций.

Определением Арбитражного суда Московской области от 06 октября 2010 года, оставленном без изменения постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 22 декабря 2010 года, требования АКБ "Банк Москвы" признаны обоснованными в части номинальной стоимости облигаций ОАО "МОИА" серии 01 с государственным регистрационным номером выпуска 4-01-09652-А в размере 35 000 000 рублей и купонного дохода в размере 4 204 500 рублей и включены в реестр требований кредиторов ОАО "МОИА". В части включения в реестр требований кредиторов ОАО "МОИА" суммы требований по амортизации в размере 5 000 000 рублей отказано.

При таких обстоятельствах требования кредитора АКБ "Банк Москвы" о включении задолженности ОАО "ИКМО" по оплате номинальной стоимости облигаций и выплате купонного дохода в сумме 39 187 500 рублей правомерно были признаны судом первой инстанции обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов должника.

Довод заявителя апелляционной жалобы о превышении лимита ответственности по поручительству ОАО "ИКМО", установленного в размере 300 000 000 рублей, подлежит отклонению, поскольку пунктом 2 статьи 363 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Размер ответственности ОАО "ИКМО", согласно договору поручительства, составляет 300 000 000 рублей, однако, включение в реестр требований кредиторов требований на сумму, превышающую установленный лимит, не нарушает прав должника, так как конкурсный управляющий имеет возможность удовлетворять требования кредиторов пропорционально заявленным требованиям в пределах вышеназванной суммы.

Также подлежит отклонению довод заявителя апелляционной жалобы о непредставлении АКБ "Банк Москвы" выписки по счету ДЕПО на момент рассмотрения дела, являющейся подтверждением прав кредитора на облигации.

Поскольку обоснованность требований рассматривалась на момент их предъявления, имеющийся в материалах дела Отчет/Выписка N 5615512 от 09.02.10 НП "Национальный депозитарный центр" по счету ДЕПО, подтверждает наличие у АКБ "Банк Москвы" право на облигации ОАО "МОИА" на момент предъявления требований (т. 1, л.д. 20).

Требования АКБ "Банк Москвы" (ОАО) в размере амортизации необоснованно включены судом первой инстанции в реестр требований кредиторов ОАО "ИКМО"

Понятие амортизации определяется как исчисленный в денежном выражении износ основных средств в процессе их применения, производственного использования. Амортизация есть одновременно средство, способ, процесс перенесения стоимости изношенных средств труда на произведенный с их помощью продукт.

Инструментом возмещения износа основных средств являются амортизационные отчисления в виде денег, направляемых на ремонт или строительство, изготовление новых средств. Сумма амортизационных отчислений включается в издержки производства (себестоимость) продукции и тем самым переходит в цену. Производитель обязан производить накопление амортизационных отчислений, откладывая их из выручки за проданную продукцию.

Накопленные амортизационные отчисления образуют амортизационный фонд денежных средств, предназначенных для воспроизводства, воссоздания изношенных основных средств.

Величина годовых амортизационных отчислений предприятия, организации определяется в виде доли первоначальной стоимости объектов, представляющих основные средства. Нормативное значение этой доли называется нормой амортизации.

Учитывая изложенное, апелляционный суд считает, что амортизация не может быть применена к ценным бумагам, поскольку ценные бумаги не являются орудием производства, а их оборот регулируется законодательством о рынке ценных бумаг.

Федеральный закон N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" не содержит понятия амортизация ценных бумаг.

Понятие "амортизируемое имущество" содержится в Налоговом кодексе Российской Федерации, под которым признается имущество, результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности, которые находятся у налогоплательщика на праве собственности (если иное не предусмотрено настоящей главой), используются им для извлечения дохода и стоимость которых погашается путем начисления амортизации (часть 1 статьи 256 Налогового кодекса РФ).

При этом ценные бумаги в силу части 2 статьи 256 Налогового кодекса Российской Федерации амортизации не подлежат.

Учитывая, что амортизация не может быть применена к ценным бумагам, апелляционный суд полагает, что определение Арбитражного суда Московской области от 21 сентября 2010 года в части включения в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "ИКМО" суммы амортизации подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, пунктом 3 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 21 сентября 2010 года по делу N А41-31527/09 отменить в части включения в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "Ипотечная корпорация Московской области" суммы амортизации.

В остальной части определение суда оставить без изменения.

Председательствующий

Н.Н. Катькина

Судьи

М.В. Игнахина В.П. Мизяк