К вопросу о понятии "поглощение" юридических лиц (А.А. Жуков, "Законодательство и экономика", N 2 февраль 2007 г.)

К вопросу о понятии "поглощение" юридических лиц

"Поглощение" юридических лиц, "враждебные" и "дружественные" поглощения - термины, часто встречающиеся в корпоративной практике хозяйствующих субъектов, но отсутствующие в действующем федеральном законодательстве. Являются ли они правовой категорией?

Во-первых, несмотря на то, что действующим законодательством РФ не раскрыто ни понятие "поглощение" юридических лиц, ни тем более его содержание, на практике юридические лица при осуществлении хозяйственной деятельности широко используют процедуру поглощения в различных целях: расширение сферы деятельности, диверсификация бизнеса, борьба с конкурентами и т.п. Сложившаяся корпоративная практика осуществления поглощений юридических лиц является не чем иным как обычаем делового оборота, т.е. сложившимися и широко применяемыми в области предпринимательской деятельности правилами поведения, не предусмотренными законодательством, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе. Вместе с этим ст. 5 Гражданского кодекса РФ относит обычаи делового оборота к источникам, регулирующим отношения участников гражданского оборота. Исходя из этого, понятие "поглощение" юридического лица является правовой категорией, заимствованной из обычаев делового оборота, т.е. из сложившихся и широко применяемых в предпринимательской деятельности правил поведения, не предусмотренных действующим законодательством РФ.

Во-вторых, несмотря на отсутствие в федеральном законодательстве упоминаний о поглощениях юридических лиц, имеется ряд подзаконных актов, содержащих рассматриваемое нами понятие. Такие подзаконные акты приняты, в основном, государственными службами и ведомствами, обладающими полномочиями в таком роде общественных отношений, как поглощение юридических лиц. Рассмотрим некоторые из них.

В соответствии с распоряжением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 4 апреля 2002 г. N 421/р "О рекомендации к применению кодекса корпоративного поведения" под поглощением понимается приобретение тридцати и более процентов размещенных обыкновенных акций юридического лица. Вместе с тем в Указе Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" под поглощением одного предприятия другим понимается приобретение последним контрольного пакета акций первого. При этом поглощающее предприятие признается холдинговой компанией (если это не имело места ранее), а поглощаемое - ее дочерним предприятием.

Обе трактовки "поглощения" не раскрывают полностью его суть. Например, возникает вопрос: будет ли являться поглощением приобретение юридическим лицом доли в размере 51% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью? Полагаем, что такое предложенное законодателем определение понятия "поглощение" юридического лица несовершенно, так как помимо акционерных обществ действующим законодательством предусмотрены и иные организационно-правовые формы юридических лиц, в отношении которых может быть осуществлено поглощение. Например, общество с ограниченной ответственностью, являющееся, в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" коммерческой организацией, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Так, приобретая часть уставного капитала, выраженную в виде доли (части доли), возможно осуществить поглощение общества с ограниченной ответственностью.

Более верным представляется следующее определение. Поглощение юридических лиц - это сделка, совершаемая с целью установления юридического и фактического контроля одного юридического лица над другим и осуществляемая путем приобретения части уставного капитала (акций, долей, паев и т.п.) поглощаемой компании, в результате чего последняя становится зависимой или дочерней, и (или) путем реорганизации в форме присоединения либо слияния.

Следующий подзаконный нормативный правовой акт, в котором говорится о "поглощении" юридических лиц, - распоряжение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 3 марта 2004 г. N 04-637/р "Об утверждении квалификационного минимума по специализированному квалификационному экзамену для специалистов рынка ценных бумаг по корпоративным финансам". Данным распоряжением утвержден Квалификационный минимум по специализированному квалификационному экзамену для специалистов рынка ценных бумаг по корпоративным финансам. Квалификационный минимум состоит из нескольких тем (вопросов), знание которых является необходимым требованием для кандидатов в специалисты по рынку ценных бумаг. Глава 4 Квалификационного минимума имеет название "Корпоративное управление и защита прав инвесторов на рынке ценных бумаг" и содержит, в частности, следующие вопросы: дружеское и враждебное слияния; тактика поглощения; сопротивление слияниям и поглощениям; проблема "размывания капитала", защита прав инвесторов при реорганизации акционерных обществ, защита от враждебного поглощения.

Российское законодательство не обходится и без курьезов. Так, постановлением Правительства РФ от 17 февраля 1993 г. N 138 "Об учреждении российского акционерного общества "Газпром" предусмотрено, что реорганизация акционерного общества "Газпром" может быть осуществлена путем слияния, разделения, выделения, преобразования в другую организационно-правовую форму, а также ... путем поглощения. С данным положением устава нельзя согласиться, поскольку оно противоречит ст. 57 Гражданского кодекса РФ, в соответствии с которой реорганизация юридического лица осуществляется только в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, а также преобразования.

Из изложенного можно сделать вывод: такое явление, как поглощение юридических лиц уже частично проникло из обычаев делового оборота в действующее гражданское законодательство РФ, воплотившись (хоть и не всегда удачно) в подзаконных актах. Это, безусловно, является положительным сдвигом на пути к урегулированию данного рода правоотношений. Однако так как вышеуказанные акты в основном являются подзаконными, принимаются различными государственными органами и службами в различных сферах деятельности, они очень ограниченно подходят к понятию "поглощение", зачастую противоречат друг другу, а также содержат в себе ряд других серьезных недостатков.

Очевидно, наступил момент, когда следует, согласно завету древнеримских юристов ("аd ea debeat adaptari jus, quae frequenter eveniunt"), приспособить право к происходящему в реальности.

А.А. Жуков,

Аспирант кафедры гражданского права юридического

факультета Российского государственного педагогического

Университета им. А.И. Герцена

"Законодательство и экономика", N 2 февраль 2007 г.