Механизмы незаконного поглощения предприятий (А.В. Чуясов, "Право и экономика", N 3, март 2007 г.)

Механизмы незаконного поглощения предприятий

Сегодня термин "рейдер" активно входит в бизнес-лексикон, порой приобретая криминальный смысл. Причина этого довольно проста: рейдерская атака может привести к потере владельцем всего своего бизнеса, причем на законных основаниях.

Рейдеры (от англ. raid - налет, набег) - это люди, занимающиеся захватами предприятий. В России этот термин "прилип" к фирмам, занимающимся вполне нормальным по мировым стандартам делом: поглощением чужого бизнеса. Причем многие эксперты часто путают два понятия: "враждебное поглощение" и "поглощение с применением незаконных методов", часто именуемое просто "захватом".

Рейдерство становится криминалом только тогда, когда помимо общих понятий - недружественное и недобросовестное поглощение - появляется понятие незаконного поглощения.

Проблема в том, что сегодня на законодательном уровне отсутствует понятие "рейдерство"; поэтому складывается ложное впечатление, что каждый участник корпоративного конфликта является рейдером.

Мы считаем, что под рейдерством следует понимать противозаконные действия, направленные на захват какого-либо актива.

Влияет ли рейдерство на экономические процессы? Несомненно. Неуправляемое рейдерство может угрожать экономике и всей страны, и отдельного региона.

Например, в связи с рейдерским захватом прекратилась работа стабильной и прибыльной компании. Прекратились поступления налогов в бюджеты всех уровней, люди остались без заработной платы, область - без продукции, производимой предприятием.

Рейдерская деятельность создает угрозу экономической безопасности страны. Нет ни одного предприятия крупного, среднего и малого бизнеса, которое могло бы чувствовать себя в безопасности. Причем тенденции к сокращению захватов предприятий не наблюдается. Только в 2005 г. общий объем спорных активов в России составил около 200 млрд руб., фактически это стоимость захваченных предприятий. Более всего от рейдеров страдает средний и малый бизнес.

Однако мы не соглашаемся с мнениями некоторых экспертов о так называемом всеобщем криминальном захвате предприятий, поскольку наряду с криминалом есть и законное рейдерство, т.е. если на рынке перераспределяется собственность законным образом в пользу эффективных компаний, то это нормальная деятельность. Компании, занимающиеся таким видом деятельности на законных основаниях, являются "чистильщиками рынка". Проблемы происходят оттого, что в России рейдерство зачастую носит криминальный характер.

Очевидно, что государство не может обеспечить защиту собственников от криминального рейдерства. 10 лет назад российские рейдеры пользовались несовершенством закона о банкротстве. Наблюдалось злоупотребление правом, когда процедуры банкротства инициировались по небольшой задолженности. Должнику не давали возможности расплатиться, несмотря на то, что это был чисто формальный должник - никакого долга на самом деле не существовало. После этого инициировалось конкурсное производство и продажа активов предприятия за бесценок какому-нибудь аффилированному покупателю. Это была одна из распространенных схем. Однако зачастую случались прямые фальсификации реестра требований кредиторов. Практически любой имущественный конфликт сопровождался силовыми методами. Причем силу применяли и правые, и виноватые.

Сегодня в России рынки слияний и поглощений более похожи на нормальную рыночную практику, однако это не означает, что не проводятся откровенные захваты, а рядом с "белым" рынком слияний и поглощений не существует рынка "черного".

Рейдерство в России стало одним из видов высокодоходного бизнеса. Возможности для рейдерства предоставляются главным образом пробелами в законодательстве. Существующая в стране нормативно-правовая база не позволяет разделять цивилизованные методы ведения бизнеса в сфере слияний и поглощений и незаконные захваты предприятий. Не существует системного корпоративного права. Отсюда и противоречащие друг другу решения судов. По оценкам экспертов, прибыль "белых" рейдерских операций может составить от 100 до 500%, а прибыль от силовых захватов доходит до 1000%.

Целью рейда в странах с развитой рыночной экономикой является заработок на разнице между стоимостью акций и стоимостью имущества поглощаемой компании, которое после захвата распродается по частям. Имущество, как правило, стоит дороже капитализации компании. Рейдерство - сложный, высокоинтеллектуальный и высокодоходный бизнес, причем вполне законный. Отношение к рейдерам в экономически развитых странах, как к волкам: дружить не будут, но воспринимают как санитаров леса, которые оздоровляют ситуацию, освобождая компании от неквалифицированного менеджмента.

Далеко не всякий рейд носит незаконный характер. Рейдерство может быть "белым", когда агрессоры действуют исключительно экономическими методами, оставаясь в правовом поле. Есть "черные" рейдеры, которые действуют внеэкономическими методами, нарушая закон. Есть "серый" рейд - балансирование на грани соблюдения или нарушения закона.

Главные враги экономики - "черные" рейдеры; их основные инструменты - использование коррумпированных чиновников и подделка документов.

В то время как государство призывает бизнес к соблюдению законов, сами предприниматели жалуются, что главную угрозу представляют для них коррумпированные чиновники.

Мелкие захватчики подкупают местных милиционеров. Те, что покрупнее, подкупают прокуроров или сотрудников ФСБ. А рейдеры высокого полета, планирующие широкомасштабный захват, подкупают всех: милиционеров, прокуроров, судей, приставов, чиновников из министерств и региональных администраций. Но в любом случае в рейдерстве постоянно присутствуют три объекта: "лакомый кусок", подкупленный чиновник и сам захватчик.

Другой популярный способ - подделка решения суда, вынесенного в другом регионе, желательно максимально удаленном, с максимальной разницей во времени. С таким решением, вынесенным, например, во Владивостоке, рейдеры приходят к приставу-исполнителю, который начинает обращать взыскание на имущество компании, находящейся в Москве. Проверить реальность такого решения очень непросто. Например, по одному делу аферисты использовали реальное судебное решение по бракоразводному делу. Они изготовили исполнительный лист с таким же номером, и когда звонили в суд, чтобы проверить решение, им говорили, что дело с таким номером действительно существует и по нему выписан исполнительный лист с таким же номером.

Популярна также перерегистрация прав собственности на недвижимое имущество с помощью фальсифицированных документов. Наименее защищены общества с ограниченной ответственностью (ООО), так как действующий закон позволяет налоговым органам вносить изменения в уставные документы без проверки их подлинности. Схема проста: подаются документы о внесении изменений, касающихся долей, налоговая инспекция регистрирует изменения, которые приобретают некую подлинность. Затем то же происходит и в отношении смены исполнительного органа общества, после чего мнимый руководитель продает принадлежащую ООО недвижимость.

Умельцы пользуются тем, что налоговые инспекции не наделены правом проверки. Например, в течение пяти дней эта инстанция обязана зарегистрировать новую фирму (естественно, что проверить истинность документов за такой короткий срок невозможно)*(1). Мошенники приходят в регистрирующий орган с "липовым" протоколом о якобы прошедшем заседании акционеров, на котором, к примеру, произошло изменение статуса компании с ООО на ОАО, и, одновременно якобы произошли изменения в составе руководства. Затем регистрируется новая фирма, документы на владение которой мошенники представляют в ЧОПы (частные охранные предприятия) и на их основании заключают договор с охранниками. После чего в сопровождении вооруженных людей в униформе злоумышленники приходят в здание компании и зачастую силой выгоняют ничего не понимающее руководство фирмы, а также ее сотрудников. По данным МВД, в подобном захвате предприятия иногда участвуют до 200-300 частных охранников. И пока руководство компании обратится с иском в суд, пройдет достаточно много времени для того, чтобы мошенники распродали активы предприятия и бесследно исчезли*(2).

По сложности ходов и оригинальности сюжетных линий равных российским рейдерам - нет.

Большое значение имеет информация о взаимоотношениях руководства с партнерами. Рейдеры внимательно изучают предприятие, ищут слабые места. Большое внимание уделяется разного рода компрометирующим сведениям как личного, так и делового характера. Особо секретные сведения можно узнать с помощью правоохранительных органов, подкупленные сотрудники которых передают агрессору необходимые документы.

В рейдерских фирмах заняты высокопрофессиональные специалисты: юристы, экономисты, психологи. Поэтому бизнесменам нельзя недооценивать своих противников. Главное в борьбе за место на рынке - знание, и еще раз знание. Для практически легального отъема предприятия рейдеру достаточно пакета 30% + 1 акция. В этом случае рейдер создает видимость, что направил в орган управления требование о созыве внеочередного собрания. Как правило, это делается с помощью отправки пустых конвертов с уведомлением о вручении. Получается, что орган управления "игнорирует" требование, а рейдер имеет право провести собрание с участием только "своих" акционеров. Бывали случаи, когда эмиссары рейдера под видом "распорядителей" перехватывали акционеров-оппонентов у входа и направляли их в снятый в том же здании актовый зал, где перед ними разыгрывался спектакль под названием "собрание акционеров". А в это время на настоящем собрании в другом крыле рейдерская партия большинством голосов переизбирала совет директоров.

Для захвата предприятий рейдеры часто используют пробелы корпоративного законодательства.

Самое слабое место корпоративного права связано с оборотом акций. В России института защиты прав собственника акций нет, и сегодня захват предприятия в России сводится к захвату реестра. Проблема во многом связана с ошибкой в законе о приватизации, который предусмотрел только одну форму преобразования ГУПов - открытые акционерные общества. В результате в России появилось 186 тыс. акционерных обществ открытого типа. Для сравнения: в Германии их только 900.

Вот один из "самых циничных" способов захвата таких акционерных обществ. Накануне праздников или выходных рейдеры силой входят на предприятия, уничтожают реестр, пишут новый, в ближайшие рабочие дни получают решение суда о действительности этого реестра, после чего у бывшего собственника нет никаких шансов доказать свои права.

Другая проблема сферы захвата предприятий в РФ связана с оспариванием защиты добросовестных приобретателей. В России эта система защищает организаторов захватов. Сегодня доказывать нарушения при сделке должен бывший собственник, и если это ему удастся, он может претендовать только на материальную компенсацию. Однако мы считаем, что бремя доказывания чистоты сделки должно быть возложено на приобретателя.

Некоторые авторы отмечают, что сегодня в России из всех сделок в сфере слияний и поглощений примерно 20% происходит через корпоративные конфликты, но законно, и от 5 до 8% - путем криминальных захватов, имеющих под собой псевдозаконодательную основу. В них участвуют регистрирующие органы, выдающие "липовые" справки, силовые структуры и судебные органы, которые получают за это деньги.

Представители "серого" рейдерства сходятся во мнении, что именно многочисленные изъяны в российском законодательстве позволяют разорить любую приглянувшуюся компанию.

Один из главных методов таких захватчиков - миноритарный шантаж. Миноритарная схема рейдеров состоит в следующем: накануне собрания акционеров миноритарный акционер обращается в суд с иском против одного из основных владельцев компании и просит наложить арест на ценные бумаги ответчика. В итоге на собрании без участия мажоритария меняется совет директоров компании. К тому моменту, когда незаконное решение суда отменяется, захват компании можно считать завершенным.

По статистике, в России ежегодно удваивается число корпоративных споров. Передел собственности стал отдельным бизнесом, с неплохими расценками.

Особенно часто рейдеры применяют при захвате компании такую схему, как greenmail (гринмейл), или корпоративный шантаж. Буквально это слово переводится как "зеленая почта", но происходит от совмещения двух понятий - green в значении деньги, доллары и blackmail - шантаж.

Схема классического корпоративного шантажа начинается с того, что компания-агрессор покупает небольшой пакет акций преуспевающей компании. После этого новоиспеченный акционер начинает публично критиковать руководство компании. Затем в контролирующие и правоохранительные органы поступают многочисленные жалобы - госорганы не могут на них не реагировать, и проверки выбранной рейдерами компании становятся частыми. Судебные иски по любому поводу - излюбленный метод гринмейлеров: сил уходит множество, а внимание от положения дел в компании отвлекается*(3).

Цель шантажиста - поставить компанию перед фактом: судиться ей будет дороже, чем выкупить у гринмейлера акции по цене, намного превышающей рыночную.

Собственники российских предприятий, ставшие объектами незаконного поглощения, в основном сталкиваются с подделкой реестра акционеров, созданием дублирующих (фиктивных) органов управления предприятием, незаконной регистрацией юридических лиц и объектов недвижимости, а также процессуальными нарушениями.

По нашему мнению, владелец предприятия может усилить свои позиции перед захватчиками. Как правило, недружественные поглощения происходят там, где атакующая сторона видит так называемого слабого собственника.

Распространенными упущениями являются следующие:

неконсолидированный пакет акций в руках управляющего и владельца предприятия - рейдеры могут скупить его значительную часть и претендовать на участие в управлении;

внутренние экономические конфликты и разногласия между собственниками предприятия;

игнорирование прав и экономических интересов миноритариев;

хроническая невыплата дивидендов или символических сумм на них, невнимательное отношение к приему новых работников (были случаи, когда процветающую компанию разваливала секретарша, которая работала на заинтересованную фирму-агрессора).

По словам экспертов, доходы от рейдерства во много раз превосходят доходы от продажи наркотиков. Потратив один миллион на корпоративный захват успешной компании, рейдер получает до 40 млн прибыли.

Необходимо признать, что масштаб рейдерства принял угрожающий для российской экономики характер. Для его профилактики можно рекомендовать следующее:

перевести небольшие предприятия из открытых акционерных обществ в общества с ограниченной ответственностью;

прописать в Гражданском кодексе РФ четкие понятия "поглощение" и "рейдерство";

более четко регламентировать статус регистратора и порядок ведения дел в этой сфере, т.е. жестко прописать порядок внесения записей в реестр о ценных бумагах;

жестко урегулировать права и ответственность регистратора и эмитента в договоре о порядке ведения реестра;

нельзя мешать бизнесу поглощений (необходимо помнить о "белом" рейдерстве);

необходимо решать проблемы корпоративного права комплексно путем разработки различных законодательных инициатив;

уделить особое внимание проблеме коррупции в судейской сфере и в среде правоохранительных органов.

А.В. Чуясов,

арбитражный управляющий НППАУЦФО

"Право и экономика", N 3, март 2007 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Васин А.А., Панова Е.И. Собираемость налогов и коррупция в налоговых органах. М.: РПЭИ, 2000.

*(2) Кудрявцев В.Н. Современные проблемы борьбы с преступностью в России // Вестник Российской академии наук. 1999. N 9. С. 112-118.

*(3) Беляев С.Е. Банкротство как реформа передела собственности // Проблемы новой политической экономии. 2001. N 3. С. 71-75.