Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 января 2011 г. N 18АП-13296/2010.

Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 января 2011 г. N 18АП-13296/2010

г.Челябинск

28 января 2011 г.

Дело N А07-12898/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 25 января 2011 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 января 2011 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Баканова В.В.,

судей Пивоваровой Л.В. и Богдановской Г.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бакшаевой Е.Ю., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "АФК Групп" на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 12 ноября 2010 г. по делу N А07-12898/2010 (судья Журавлева М.В.).

В заседании приняли участие представители:

от открытого акционерного общества "Социнвестбанк" - Хазиева Л.Р. (доверенность от 19.01.2011), Хусаинов М.Н. (доверенность от 30.12.2010 N 08-5-09/67),

от общества с ограниченной ответственностью "АФК Групп" - Ахметов Ф.К. (выписка их ЕГРЮЛ от 25.01.2011), Кульшарипов Т.М. (доверенность от 25.01.2011).

Исследовав доказательства по делу, арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Открытое акционерное общество "Социнвестбанк" (далее - истец, ОАО "Социнвестбанк") обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с иском к обществу с ограниченной ответственность "АФК Групп" (далее - ответчик, ООО "АФК Групп") о взыскании 183 671 191 руб., в том числе: 150000000 руб. - основной долг, 33 671 191 руб. - пеня.

До вынесения решения по делу истцом заявлено ходатайство об уточнении исковых требований в части суммы пени: просит взыскать с ответчика пени в размере 48 158 600 руб.

Уточнение исковых требований судом принято в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Трейд Шанс".

Решением суда первой инстанции от 12.11.2010 (резолютивная часть объявлена 03.11.2010) исковые требования удовлетворены частично. Судом с ответчика взыскано 150 000 000 руб. - сумма основного долга, 35 000 000 руб. - сумма пени, 200 000 руб. - сумма расходов по оплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

С вынесенным судебным актом не согласилось ООО "АФК Групп" (далее также - податель апелляционной жалобы) и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и вынести по делу новый судебный акт. Просит в удовлетворении исковых требований в части взыскания неустойки в размере 48 158 600 руб. отказать в полном объеме.

Податель апелляционной жалобы ссылается на то обстоятельство, что судом не приняты во внимание доводы ответчика относительно наличия вины истца в просрочке исполнения обязательств ответчиком. Согласно п.2.7 договоров купли-продажи недвижимого имущества от 30.10.2009, объекты недвижимости приобретаются покупателем ООО "АФК Групп" на кредитные средства, предоставляемые ОАО "Социнвестбанк" по кредитному договору N 48 от 30.10.2009. Условиями кредитного договора N 48 от 30.10.2009 предусмотрено, что кредит предоставляется заемщику - ответчику для приобретения у ООО "Трейд Шанс" сети автозаправочных станций и нефтебазы. Данный кредитный договор не был исполнен по причине того, что Ахметовым Ф.К. не был подписан договор поручительства по данному кредитному договору. Истцом в данном случае допущено неисполнение своих обязательств, от которых зависело исполнение обязательств по оплате приобретенного недвижимого имущества ответчиком. Таким образом, суд необоснованно отказал в уменьшении размера ответственности ответчика.

Довод истца о том, что отвлеченные данной сделкой денежные средства истец мог разместить под кредиты населению под 18-20 процентов годовых, не доказан. Судом не дана оценка доводам ответчика о том, что ставка рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации в период с 30.10.2009 по сегодняшний день снижалась с 9,5 % годовых до 7,75 N в год. Таким образом, процентная ставка в размере 36 % годовых (исходя из неустойки 0,1 % в день) явно несоразмерна последствиям неисполнения денежных обязательств перед Кредитной организацией.

Кроме того, в материалах дела отсутствуют сведения о надлежащем извещении о времени и месте судебного разбирательства ООО "Трейд Шанс".

В суд апелляционной инстанции поступил отзыв на апелляционную жалобу от ОАО "Социнвестбанк". Истец считает решение суда законным и обоснованным.

В судебном заседании представители ответчика поддержали доводы апелляционной жалобы. Решение суда просят отменить.

Представители истца с доводами апелляционной жалобы не согласились. Решение суда считают законным и обоснованным.

ООО "Трейд Шанс" явку своего представителя в судебное заседание суда апелляционной инстанции не обеспечило, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещено надлежащим образом.

На основании ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена без участия представителя третьего лица.

Законность и обоснованность судебного акта проверены в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, 30.10.2009 между ООО "Трейд Шанс" (продавец) и ООО "АФК Групп" (покупатель) были заключены следующие договоры:

1) договор N 01-09/КП купли-продажи недвижимого имущества, согласно которому Продавец передал, а Покупатель принял в собственность -автозаправочную станцию, назначение: нежилое, общая площадь: 24,9 кв.м.; инвентарный номер: 5871; расположенная по адресу: Курганская область, Кетовский район, 275 км. автодороги "Байкал", кадастровый (условный) номер 5871\1\А\08\1; земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов - для эксплуатации автозаправочной станции, площадью 2466,0 кв.м., кадастровый номер земельного участка 45:08:01 08 07:0009, расположенный по адресу: установлено относительно ориентира здание АЗ С, расположенного в границах участка, адрес ориентира: Россия, Курганская область, Кетовский район, 275 км автодороги "Байкал", кадастровый (или условный) номер: 45:08:01 08 07:0009; автозаправочную станцию; назначение: нежилое; общая площадь: 56,1 кв.м.; инвентарный номер: 6233; литер: А, расположенная по адресу: Россия, Курганская область, Кетовский район, с.Кетово, ул.Красина, д.28, кадастровый (или условный) номер 6233 \1\А\08\1; земельный участок, назначение: земли населенных пунктов - для производственных целей (эксплуатации автозаправочной станции), площадь 287 2,0 кв.м., кадастровый номер земельного участка 45:08:04 02 19:0034, расположенный по адресу: Россия, Курганская обл., Кетовский район, с.Кетово, ул.Красина, 28, кадастровый (или условный) номер: 45:08:04 02 19:0034; автозаправочную станцию контейнерного типа, в том числе здание операторской назначение: нежилое; общая площадь: 16,0 кв.м.; инвентарный номер: 4216; литер: А, расположенная по адресу: Россия, Курганская область, Кетовский район, с.Шмаково, кадастровый (или условный) номер 4216\1\А\08\1; земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов - для эксплуатации автозаправочной станции, площадь 2087,0 кв.м., кадастровый номер земельного участка 45:08:022604:218, расположенный по адресу: Россия, Курганская область, Кетовский райо н, с.Шмаково, ул.Школьная, кадастровый или условный номер: 45:08:022604:218; автозаправочную станцию стационарного типа, в том числе: здание операторской; назначение: нежилое, общая площадь: 15,8; инвентарный номер: 4217; литер: А, рас положенная по адресу: Курганская область, Кетовский район, пос. Старый Просвет, кадастровый (условный) номер 4217\1\А\08\1.

2) договор N 02-09/КП купли-продажи недвижимого имущества, согласно которому Продавец передал, а Покупатель принял в собственность -автозаправочную станцию, состоит из сооружения основного назначения (три емкости для автотоплива, три топливо раздаточные колонки), сооружения вспомогательного назначения: забор, уборная, замощение, расположенная по адресу: Россия, Курганская область, Куртамышский район, г.Куртамыш, ул.Нижневская, д.84-а, кадастровый (или условный) номер: 45-01.01-05.1999-0336; земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов - для производственных целей, площадь 1730,0 кв.м., кадастровый номер земельного участка 45:09:020309:119, расположенный по адресу: Россия, Курганская область, Куртамышский район, г.Куртамыш, ул.Нижневская, 84-а, кадастровый (условный) номер: 45:09:020309:119; автозаправочную станцию стационарного типа со встроенным магазином- баром полезной площадью 43,4 кв.м., имеются

сооружения, назначение: нежилое, инвентарный номер: 9871, литер: А, расположенная по адресу: Россия, Курганская область, Куртамышский район, г.Куртамыш, пр.Конституции, д.7-а, кадастровый (или условный) номер: 9871/1/А/09:1000; земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов - для производственных целей, площадь 2271,0 кв.м., кадастровый номер земельного участка 45:09:020204:41, расположенный по адресу: Россия, Курганская область, Куртамышский район, г.Куртамыш, пр.Конституции, 7-а, кадастровый ( или условный) номер: 45:09:020204:41.

3) договор N 03-09/КП купли-продажи недвижимого имущества, согласно которому Продавец передал, а Покупатель принял в собственность -автозаправочную станцию контейнерного типа; назначение: нежилое; общая площадь: 22,5 кв.м.; инвентарный номер: 2423; литер: А, расположенная по адресу: Курганская область, Притобольный район, с.Боровлянка, кадастровый (условный) номер 2423/1/А/16/0; земельный участок, назначение: земли населенных пунктов для содержания автозаправочной станции контейнерного типа, общая площадь 1976,0 кв.м., кадастровый номер земельного участка 45:16:01 20 01:0328, расположенный по адресу: Россия, Курганская область, Притобольный район, с.Боровлянка; кадастровый (или условный) номер объекта: 45:16:01 20 01:0328; автозаправочную станцию контейнерного типа (3 емкости), полезной площадью: 4,4 кв.м.; расположенная на земельном участке площадью 1930 кв.м. по адресу: Курганская область, Притобольный район, с. Арсеновка, кадастровый (условный) номер 45-01.01-03.1999-0342; земельный участок, назначение: земли поселений, для производственной деятельности, общая площадь 1990,0 кв.м., кадастровый номер земельного участка 45:16:01 10 04:0002, расположенный по адресу: Курганская область, Притобольный район, д. Арсеновка, кадастровый (условный) номер: 45:16:01 10 04:0002.

4) Договор N 04-09/КП купли-продажи недвижимого имущества, согласно которому Продавец передал, а Покупатель принял в собственность здание автозаправочной станции, назначение: нежилое, общая площадь: 42.0 кв.м.; инвентарный номер: 350; литер: А, расположенное по адресу: Курганская обл., г. Курган, улица Родькина, N 1, кадастровый ( условный) номер 350/1/А/25/1; земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов - для эксплуатации автозаправочной станции, общая площадь 4914,0 кв.м., кадастровый номер земельного участка 45:25:02 04 11:0016, расположенный по адресу: Россия, Курганская обл., г. Курган, ул. Родькина, 1, кадастровый (или условный) номер: 45:25:02 04 11:0016; здание автозаправочной станции, площадью: 17,1 кв.м.; литер: У, этажность: 1, расположенное по адресу: Россия, Курганская обл., г. Курган, ул. Омская, 179-6, строение 10, кадастровый (или условный) номер 1907\1\У\25\1; автозаправочную станцию контейнерного типа, назначение: нежилое, общая площадь: 17,4 кв.м.; инвентарный номер: 609; литер: А, расположенная по адресу: Россия, Курганская область, с.Половинное, ул. Победы, кадастровый (или условный) номер 609/1/А/15/1:0000; земельный участок, назначение: земли поселений, общая площадь 2810,0 кв.м., кадастровый номер 45:15:03 01 11:0006, расположенный по адресу: Курганская область, Половинский р-н, с.Половинное, улица Победы, ориентир: АЗС - в границах участка, кадастровый (условный) номер: 45:15:03 01 11:0006; склад ГСМ, назначение: нежилое, общая площадь: 143,3 кв.м.; инвентарный номер: 431; литер: А, расположенный по адресу: Россия, Курганская обл., г. Курган, пос. Керамзитный, ул. Стройиндустрии, д. 7, кадастровый ( или условный) номер 431/1/А/25/1.

5) договор N 05-09/КП купли-продажи недвижимого имущества, согласно которому Продавец передал, а Покупатель принял в собственность -автозаправочную станцию, назначение: нежилое, общая площадь: 34,9 кв.м.; инвентарный номер: 7566; литер: А, расположенную по адресу: Курганская область, Макушинский район, г.Макушино, ул. Сибирская, 5, номер объекта 7566/1/А11/1000; земельный участок, назначение: земли поселений, общая площадь 1510,0 кв.м., кадастровый номер (земельного участка) 45:11:02 01 06:0002 расположенный по адресу: Курганская область, Макушинский район, г.Макушино, ул. Сибирская, 5, кадастровый (условный) номер объекта: 45:11:02 01 06:0002; -здание автозаправочной станции, назначение: нежилое, общая площадь: 23,7 кв.м.; инвентарный номер: 2783; литер: А, расположенное по адресу: Курганская область, Макушинский район, с.Раздолье, номер объекта 2783/1/А/11/1; земельный участок, назначение: для размещения зданий и сооружений автозаправочной станции, площадь: 1377,0 кв.м., кадастровый номер (земельного участка) 45:11:01 15 01:0140 расположенный по адресу: Курганская область, Макушинский район, с.Раздолье, запись регистрации N 45-01.06-2.1999-290.1; земельный участок, назначение: земли населенных пунктов - для общественно-деловых целей (установки автозаправочной станции), общая площадь 3000,0 кв.м., кадастровый номер земельного участка

45:11:02 06 09:0006, расположенный по адрес у: Россия, Курганская область, Макушинский район, г.Макушино, ул.Д.Бедного, 2а, кадастровый (или условный) номер: 45:11:02 06 08:0021.

6) договор N 06-09/КП купли-продажи имущества, согласно которому Продавец передал, а Покупатель принял в собственность автозаправочную станцию, операторной общей площадью 12,1 кв.м.; расположенное по адресу: Курганская область, Лебяжьевский район, с. Камышное, номер объекта 45-01.01-03.1999-0340; земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов - для эксплуатации и обслуживания автозаправочной станции, площадью 2600,0 кв.м., кадастровый номер земельного участка 45:10:011601:154, расположенный по адресу: Россия, Курганская область, Лебяжьевский район, с. Камышное, относительно ориентира здания операторной, кадастровый (или условный) номер: 45:10:011601:154.

7) договор N 08-09/КП купли-продажи недвижимого имущества, согласно которому Продавец передал, а Покупатель принял в собственность земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов - для эксплуатации здания автозаправочной станции, общая площадь 1421,0 кв.м., расположенный по адресу: Курганская область, г. Курган, ул. Омская, 179 -6, строение 10, номер объекта: 45:25:030701:91.

Согласно п. 2.2 перечисленных договоров купли-продажи недвижимого имущества от 30.10.2009 ООО "АФК Групп" производит оплату стоимости недвижимого имущества в течении 15 банковских дней с момента сдачи подписанного обеими сторонами договоров для регистрации права собственности в Управлении Федеральной регистрационной службы по Курганской области.

05.03.2010 между ООО "Трейд Шанс" и ОАО "Социнвестбанк" заключен договор N 1 уступки права требования.

Согласно условиям договора, ООО "Трейд Шанс" уступило, а ОАО "Социнвестбанк" приняло права требования об оплате стоимости недвижимого имущества, вытекающие из договоров купли-продажи недвижимого имущества N 01 -09/КП от 30.10.2009, N 02-09/КП от 30.10.2009, N03-09/КП от 30.10.2009, N04-09/КП от 30.10.2009, N05-09/КП от 30.10.2009, N06-09/КП от 30.10.2009, N08-09/КП от 30.10.2009, заключенных между ООО "Трейд Шанс" и ООО "АФК Групп".

В соответствии с п. 1.3 договора уступки права от 05.03.2010, на момент подписания указанного договора, сумма уступаемых прав по всем договорам, указанным в п. 1.1 договора, составила 164 748 527 рублей, в том числе 150 000 000 рублей - стоимость передаваемого неоплаченного недвижимого имущества, 14 748 527 руб.- пени за просрочку оплаты стоимости недвижимого имущества.

ООО "АФК Групп" было письменно уведомлено об уступке права требования с ООО "Трейд Шанс" на ОАО "Социнвестбанк" по договорам купли-продажи недвижимого имущества от 30.10.2009.

Согласно п.4.2 договоров купли-продажи недвижимого имущества за просрочку оплаты стоимости недвижимого имущества Покупатель выплачивает Продавцу пеню в размере 0,1 % от просроченных к оплате сумм за каждый день просрочки платежа.

Ссылаясь на то, что ответчик не исполнил свои обязательства в части оплаты стоимости приобретенного недвижимого имущества, ОАО "Социнвестбанк" обратилось в суд с настоящим иском.

Частично удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции указал на то, что доказательств оплаты приобретенных объектов недвижимого имущества новому кредитору, либо первоначальному кредитору ответчик в материалы дела не представил. Таким образом, требования истца о взыскании с ответчика долга в сумме 150 000 000 руб., возникшего из договора уступки права требования N 1 от 05.03.2010 законно, обосновано и в силу ст. 401 Гражданского кодекса Российской Федерации подлежит удовлетворению. Исходя из положений статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд находит возможным уменьшить размер подлежащей взысканию с ответчика неустойки до 35 000 000 руб.

Выводы суда первой инстанции являются правильными, основанными на нормах законодательства и материалах дела.

В соответствии с п. 1 ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации, гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Согласно ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом, а односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

В силу п.1 статьи 382 Гражданского кодекса Российской Федерации право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Статья 384 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты.

Уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору (пункт 1 статьи 388 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Исследовав содержание договора уступки права требования N 1 от 05.03.2010, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о его действительности и заключенности: признаков ничтожности данный договор не содержит, сторонами согласованы все существенные условия договора.

Согласно ст.423 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным.

В соответствии с п.3.1 договора уступки права требования N 1 от 05.03.2010, ОАО "Социнвестбанк" было обязано в день подписания договора уступки (права) требования оплатить ООО "Трейд Шанс" сумму, указанную в п. 1.4 договора, - 164 748 527 рублей.

Согласно ст. 410 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или о пределен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

ООО "Трейд Шанс" обратилось к ОАО "Социнвестбанк" с заявлением о проведении зачета взаимных требований. В данном заявлении ООО "Трейд Шанс" предложило банку провести зачет взаимных требований, вытекающих из договора N 1 от 05.03.2010 уступки (права) требования и договора поручительства N 4 от 05.03.2010 (л.д. 134).

Требования, вытекающие из данных договоров, являлись однородными, с наступившими сроками исполнения.

Таким образом, проведение зачета взаимных одно родных требований между сторонами - ОАО "Социнвестбанк" и ООО "Трейд Шанс", вытекающих из договора уступки (права) требования и договора поручительства, соответствует требованиям действующего законодательства.

В связи с изложенным, судом первой инстанции обоснованно указано на то, что договор уступки (права) требования N 1 от 05.03.2010 не является безвозмездной сделкой.

Существование между ответчиком и первоначальным кредитором - ООО "Трейд Шанс" обязательственных правоотношений подтверждается вышеуказанными договорами купли-продажи недвижимого имущества от 30.10.2009 N N 01-09/КП, 02-09/КП, 03-09/КП, 04-09/КП, 05-09/КП, 06-09/КП, 08-09/КП, а также соответствующими актами приема-передачи недвижимого имущества.

Исследовав содержание данных договоров купли-продажи, суд апелляционной инстанции также соглашается с выводом суда первой инстанции о их действительности и заключенности: признаков ничтожности данные договоры не содержат, сторонами согласованы существенные условия данных договоров.

Доказательств оплаты приобретенных по вышеуказанным договорам купли-продажи объектов недвижимого имущества новому кредитору, либо первоначальному кредитору ООО "АФК Групп" в размере 150 000 000 руб. в материалы дела не представило.

Таким образом, судом первой инстанции обоснованно взыскана с ответчика 150 000 000 руб. - сумма основного долга.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии с п. 1 ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Согласно п.4.2 договоров купли-продажи недвижимого имущества за просрочку о платы стоимости недвижимого имущества Покупатель выплачивает Продавцу пеню в размере 0,1 % от просроченных к оплате сумм за каждый день просрочки платежа.

Согласно расчету неустойки, представленному истцом в суд первой инстанции, по состоянию на 12.10.2010 с ответчика следует взыскать 48 158 600 руб.

Расчет неустойки судом проверен и признан верным.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Суд первой инстанции, указывая на то, что ответчик не представил доказательств явной несоразмерности неустойки последствиям неисполнения обязательств, счел возможным уменьшить размер подлежащей взысканию с ответчика неустойки до 35 000 000 руб.

Довод апелляционной жалобы о недоказанности утверждения истца о том, что отвлеченные данной сделкой денежные средства он мог разместить под кредиты населению под 18-20 процентов годовых, несостоятелен.

Вышеуказанными договорами купли-продажи недвижимого имущества предусмотрена пеня в размере 0,1 % от просроченных к оплате сумм за каждый день просрочки платежа.

Подписав данные договоры, ответчик с этим условием согласился.

В соответствии со ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Согласно п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 14.07.1997 N 17 "Обзор практики применения арбитражными судами ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации" основанием для применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации может служить только явная несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств.

Критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки; значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств; длительность неисполнения обязательств и др.

Доказательства, подтверждающие явную несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств представляются лицом, заявившим ходатайство об уменьшении неустойки.

Таких доказательств ответчиком не представлено.

Кроме того, судом первой инстанции был уменьшен размер подлежащей взысканию с ответчика неустойки до 35 000 000 руб., следовательно, соблюден баланс интересов сторон.

Оснований для повторного снижения неустойки не имеется.

Довод подателя апелляционной жалобы о том, что расчет договорной неустойки следует производить, исходя из ставки рефинансирования Центробанка Российской Федерации, апелляционным судом отклоняется, поскольку если законом или соглашением сторон (договором) предусмотрена обязанность должника уплачивать неустойку (пени) при просрочке исполнения денежного обязательства, кредитор вправе предъявить (по своему выбору) требование о применении такой неустойки, либо процентов на основании статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации в размере ставки рефинансирования Центробанка РФ, либо в ином размере, установленном законом или договором.

Истец сделал свой выбор, обратившись в суд с требованием о взыскании с ответчика договорной неустойки, требований о взыскании процентов по статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации истец не предъявлял.

Довод подателя апелляционной жалобы о том, что судом не приняты во внимание доводы ответчика относительно наличия вины истца в просрочке исполнения обязательств ответчиком, отклоняется судом апелляционной инстанции.

Как указано выше, 30.10.2009 между ОАО "Социнвестбанк" и ООО "АФК Групп" был заключен кредитный договор N 48 на сумму 150.000 000 руб.

В соответствии с п. 3.1 данного договора, выдача кредита производится после надлежащего оформления указанного в п.п. 4.1.1 кредитного договора обеспечения по кредиту.

Подпункт б п.4.1.1 данного договора предполагал обеспечить ООО "АФК Групп" (заемщик) заключение между ОАО "Социнвестбанк" и Ахметовым Феликсом Кутдусовичем (учредитель и директор Общества) договора поручительства на сумму 200 000 000 руб.

Между тем, договор между ОАО "Социнвестбанк" и Ахметовым Феликсом Кутдусовичем не был заключен, т.е. ООО "АФК Групп" не выполнило одно из условий, необходимых для выдачи истцом кредита по кредитному договору N 48 от 30.10.2009.

Истец письмом от 26.03.2010 N 16-8-15/37 предлагал ООО "АФК Групп" получить кредит по заключенному кредитному договору N 48 от 30.10.2009 (т.1 л.д. 65).

Ответа на данное письмо в материалах дела не имеется.

В связи с изложенным, вина ОАО "Социнвестбанк" за просрочку исполнения обязательств со стороны ООО "АФК Групп" отсутствует.

Довод апелляционной жалобы о том, что в материалах дела отсутствуют сведения о надлежащем извещении о времени и месте судебного разбирательства ООО "Трейд Шанс", также отклоняется.

При исследовании материалов дела судом апелляционной инстанции установлено, что определения, содержащее информацию о месте и времени судебных заседаний, направлялись ООО "Трейд Шанс" по адресу, указанному в выписке из Единого государственного реестра юридических лиц: Курганская область, г.Курган, ул. Блюхера, 68. Доказательством являются возвращенные в суд органом почтовой связи конверты с отметкой о возврате, в связи с истечением срока хранения.

Иных адресов ООО "Трейд Шанс" в материалах дела не имеется.

Согласно части 2 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, считаются извещенными надлежащим образом, в случае, если:

1) адресат отказался от получения копии судебного акта и этот отказ зафиксирован;

2) несмотря на почтовое извещение, адресат не явился за получением копии судебного акта, направленной арбитражным судом в установленном порядке, о чем орган связи проинформировал арбитражный суд;

3) копия судебного акта, направленная арбитражным судом по последнему известному суду месту нахождения организации, месту жительства гражданина, не вручена в связи с отсутствием адресата по указанному адресу, о чем орган связи проинформировал арбитражный суд.

Таким образом, ООО "Трейд Шанс" является надлежащим образом извещенным судом первой инстанции о времени и месте рассмотрения дела.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Обеспечительные меры принятые определением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2010 в виде запрета Управлению Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Курганской области производить регистрационные действия, связанные с государственной регистрацией сделок, перехода прав на объекты недвижимости, являющиеся предметом вышеуказанных договоров купли-продажи, сохраняют свое действие до фактического исполнения решения от 12.11.2010 по настоящему делу в соответствии с п.4 статьи 96 АПК РФ.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловными основаниями для отмены судебного акта на основании ч. 4 ст. 270 АПК РФ, судом апелляционной инстанции также не установлено.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на ее подателя.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 12 ноября 2010 г. по делу N А07-12898/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "АФК Групп" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

В случае обжалования постановления в порядке кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа по адресу http://fasuo.arbitr.ru. либо Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по адресу: http://rad.arbitr.ru .

Председательствующий судья

В.В. Баканов

Судьи

Л.В. Пивоварова Г.Н. Богдановская