Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 февраля 2011 г. N 15АП-14074/2010.

Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 февраля 2011 г. N 15АП-14074/2010

город Ростов-на-Дону

дело N А53-19262/2010

07 февраля 2011 г.

15АП-14074/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 01 февраля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 февраля 2011 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Ехлаковой С.В., Корневой Н.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Маховой Ю.Н.

при участии:

от истца: Ярцев А.С., паспорт, доверенность от13.05.2010

от ответчика: Олейникова Т.В., паспорт, доверенность от 24.11.2010.

от третьих лиц: Остапенко А.А., паспорт

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

закрытого акционерного общества "Южная электрическая компания"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 29.10.2010 по делу N А53-19262/2010

по иску закрытого акционерного общества "Желдорипотека"

к ответчику закрытому акционерному общество "Южная электрическая компания"

при участии третьих лиц Остапенко А.А., и Калиджян К.А.

о понуждении к заключению договора

принятое в составе судьи Пильтенко С.А.,

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество "Желдорипотека" (далее - ЗАО "Желдорипотека", истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к закрытому акционерному обществу "Южная электрическая компания" (далее - ЗАО "Южная электрическая компания", ответчик) о понуждении к заключению договора участия в долевом строительстве многоэтажного жилого дома.

Решением Арбитражный суд Ростовской области от 29.10.2010 обязал ЗАО "Южная электрическая компания" заключить с ЗАО "Желдорипотека" договор участия в долевом строительстве многоэтажного жилого дома со встроенными помещениями и подземной автостоянкой, находящегося по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, 105 г (Балка Безымянная) в отношении квартир N N 3; 4; 13; 21; 27; 28; 35; 36; 37; 44; 51; 52; 53; 58; 59; 60; 67; 68; 69; 75; 76; 83; 84; 85; 91; 92; 99; 100; 107; 1; 6 22; 38; 62; 86; 89; 94; 102; 105; 113; 118; 7; 15; 31; 47; 63; 112 в соответствии с проектом договора указанным судом.

Судебный акт мотивирован тем, что между сторонами возникло взаимное обязательство заключить договор участия в долевом строительстве в отношении 47 квартир, поскольку на момент рассмотрения спора право аренды ЗАО "Южная электрическая компания" на земельный участок зарегистрировано УФРС по РО 22.02.2008 N 61-61-01/107/2008-458.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил отменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что среди перечня квартир, на которые претендует истец, на квартиры N 59 и 68 органами юстиции зарегистрировано долевое участие в строительстве с Остапенко А.А., и Калиджян К.А., нарушены права указанных лиц. Суд первой инстанции пришел к неверному выводу о том, что спорный договор инвестирования заключен под условием, постановлением суда апелляционной инстанции от 20.09.2010 по делу N А53-14887/2009 данный договор признан предварительным. Истец не представил доказательств наличия добровольно принятого ответчиком обязательства на заключение спорного договора. Не установлен срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Поскольку был заключен договор инвестирования, следовательно, предварительный договор заключен 22.03.07 года, оферта о заключении договора долевого участия в строительстве направлена в адрес ЗАО "ЮЭК" 02 сентября 2010 года по данному арбитражному делу, а по делу А53-14887/09 - 13.11.2008 г., годичный срок па заключение предварительного договора ЗАО "Желдорипотека" пропущен, в связи с чем, обязательства сторон, предусмотренные предварительным договором прекращены.

Представитель ответчика в судебное заседание апелляционной инстанции явился, поддержал доводы, изложенные в жалобе.

Представитель истца в судебном заседании доводы жалобы не признал по основаниям, изложенным в отзыве, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения, указал, что действия ответчика направлены на уклонение от заключения договора долевого участия на согласованных ранее условиях при заключении договора инвестирования, отчуждая квартиры, ответчик злоупотребляет правом в соответствии со ст.10 ГК РФ.

В материалы дела представлены копии договора участия в долевом строительстве N 59 от 21 сентября 2010 г., договора участия в долевом строительстве N 68 от 21 сентября 2010 г.

Определением от 23.12.2010г. суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции в связи с принятием судом решения о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле. В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены граждане Остапено А.А. и Калинджян К.А.

В соответствии с представленной Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ростовской области Выпиской из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним объект долевого строительства квартира N 68 в многоквартирном доме по ул. Ленина, 105г зарегистрирован за Куликовым А.И., объект долевого строительства квартира N 59 в многоквартирном доме по ул. Ленина, 105г зарегистрирован за Остапенко А.А.

Ответчик поясни, что квартира N 68 уступлена новому владельцу.

В судебное заседание явились стороны, третье лицо Остапенко А.А.

Третье лицо Калиджян К.А. в судебное заседание не явилась, просила отложить рассмотрение жалобы. Суд указанное ходатайство отклонил как необоснованное.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие третьего лица.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 25.01.2011г. по 01.02.2011г.

Ответчик заявил ходатайство о предоставлении времени для заключения мирового соглашения.

Истец категорически возражал, указал, что настаивает на заявленных требованиях.

Судом ходатайство истца об отложении рассмотрения дела отклонено, поскольку отсутствует воля истца на заключение мирового соглашения, иных оснований суд не усматривает, сторонами не заявлено.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что исковые требования истца подлежат удовлетворению в части.

Как следует из материалов дела, стороны заключили договор от 22.03.2007 N 03-СД/19"СК", по которому истец (инвестор) обязался осуществить инвестирование строительства многоэтажного жилого дома со встроенными помещениями и подземной автостоянкой, находящегося по строительному адресу: г. Ростов-на-Дону, Балка Безымянная на условиях, установленных договором, а ответчик (компания) обязалась в предусмотренный договором срок обеспечить строительство объекта и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать инвестору 57 жилых помещений (квартир) в объекте общей площадью 3647,54 кв. м и площадью с учетом балконов и лоджий 3843,39 кв. м Перечень квартир и их характеристики, включая их проектные номера, общую площадь и месторасположение в объекте, указаны в приложении N 1 к договору. Перечень отделочных работ, которые должны быть выполнены в квартирах, и установленного оборудования определен сторонами в приложении N 2 к договору.

В соответствии с пунктом 1.4 договора срок ввода в эксплуатацию - 4 квартал 2008 года. Инвестирование строительства является основанием возникновения (с момента государственной регистрации) права собственности инвестора на полученные квартиры (пункт 1.5 договора).

В пункте 2.1 договора установлено, что общая сумма, уплачиваемая инвестором компании в счет инвестирования строительства объекта, составляет 96 186 741 рубль. Указанная сумма инвестиций включает в себя все затраты и расходы компании, связанные с проектированием и строительством объекта, вводом его в эксплуатацию, развитием социальной и инженерной инфраструктуры, подключением объекта к инженерным сетям, исполнением иных обязательств ответчика перед органами местного самоуправления, а также компенсацию расходов компании по приобретению земельного участка, на котором осуществляется строительство объекта, включая оплату арендной платы или земельного налога (пункт 2.2 договора).

Договор вступает в силу с момента его подписания обеими сторонами с приложением печатей и действует до исполнения ими всех его условий (пункт 5.1 договора).

В случае оформления ответчиком права аренды или права собственности на земельный участок, на котором ведется строительство объекта, стороны обязуются заключить договор долевого участия в строительстве в объеме, предусмотренном настоящим договором (пункт 6.2 договора).

Во исполнение условий договора общество перечислило компании 96 186 741 рубль, что подтверждается платежными поручениями и не оспаривается сторонами.

Общество обратилось к компании с требованием заключить договор долевого участия в строительстве поскольку наступили обстоятельства, предусмотренные п.6.2 договора.

В связи с отказом ответчика заключить договор, общество обратилось в арбитражный суд с иском.

Суд апелляционной инстанции пришел к выводу о правомерности требований истца.

Согласно статье 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена Гражданским кодексом Российской Федерации, законом или добровольно принятым обязательством.

В соответствии со статьей 429 Гражданского кодекса Российской Федерации по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Предварительный договор порождает обязательство заключить в будущем окончательный договор и заключается сторонами ради получения в будущем выгоды или достижения какой-либо цели.

Заключение предварительного договора подчиняется общему для договоров порядку. Предварительный договор признается заключенным с того момента, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям договора в требуемой в подлежащих случаях форме (статья 432 Кодекса). Существенными являются условия о предмете договора, условия, которого названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно пунктам 1 и 4 статьи 4 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" по договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

Договор должен содержать: определение подлежащего передаче конкретного объекта долевого строительства в соответствии с проектной документацией застройщиком после получения им разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости; срок передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства; цену договора, сроки и порядок ее уплаты; гарантийный срок на объект долевого строительства.

Из буквального содержания приведенной нормы закона следует, что предметом договора может быть создание объекта долевого строительства после заключения договора на средства дольщика.

В пункте 6.2 договора инвестирования строительства объекта стороны предусмотрели заключение договора участия в долевом строительстве в будущем в объеме, предусмотренном настоящим договором. Согласно пункту 1.2 договора инвестор обязался осуществить инвестирование строительства многоэтажного жилого дома со встроенными помещениями и подземной автостоянкой, находящегося по строительному адресу: г. Ростов-на-Дону, Балка Безымянная на условиях, установленных договором. Компания обязалась в предусмотренный договором срок обеспечить строительство объекта и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать инвестору 57 жилых помещений (квартир) в объекте общей площадью 3647,54 кв. м и площадью с учетом балконов и лоджий 3843,39 кв. м.

Обязательства в части оплаты цены Договора исполнены Истцом в полном объеме.

Взаимное обязательство заключить договор участия в долевом строительстве в отношении 57 жилых помещений (квартир) в строящемся доме, стороны поставили в зависимость от оформления ЗАО "Южная электрическая компания" в будущем (после заключения Договора) права аренды или права собственности на земельный участок, на котором осуществляется строительство жилого дома, кадастровый номер земельного участка 61:44:01 11 22:0103 (п. 6.2. Договора).

Наступление данного условия порождает взаимное обязательство Истца и Ответчика заключить договор участия в долевом строительстве в отношении 57 (согласно перечню, закрепленному в приложении N 1 к Договору) квартир в строящемся доме.

Из материалов дела следует, что после наступления указанного условия истцом направлено требование о заключении договора долевого участия в строительстве. Право аренды ЗАО "Южная электрическая компания" на земельный участок зарегистрировано УФРС по Ростовской области 22.02.2008 года за N 61-61-01/107/2008-458.

Таким образом, взаимное обязательство Истца и Ответчика заключить договор участия в долевом строительстве в отношении 57 жилых помещений (квартир) возникло.

С учетом того, что в отношении 10 квартир ответчиком обязательства не исполнены и последние отчуждены, истцом заявлены требования о понуждении заключить договор на условиях инвестиционного договора в отношении 47 квартир.

Вместе с тем, судом апелляционной инстанции установлено, что 2 квартиры N 59 и 68 также реализованы ответчиком. Таким образом, в данной части исполнение договора невозможно.

На основании изложенного, с учетом согласования сторонами всех необходимых и существенных условий договора при заключении договора инвестирования от 22.03.2007г., наличия объекта долевого строительства, требования подлежат удовлетворению в части обязания заключить ответчика договор на условиях, согласованных в инвестиционном договоре в отношении 45 квартир N N 3; 4; 13; 21; 27; 28; 35; 36; 37; 44; 51; 52; 53; 58; 60; 67; 69; 75; 76; 83; 84; 85; 91; 92; 99; 100; 107; 1; 6 22; 38; 62; 86; 89; 94; 102; 105; 113; 118; 7; 15; 31; 47; 63; 112.

Довод ответчика, что предмет договора участия в долевом строительстве, о понуждении к заключению которого просит истец, не соответствует предмету Договора инвестирования строительства объекта недвижимости N 03-СД/19 "СК" от 22 марта 2007 года, а также не может соответствовать и представленному проекту договора долевого участия в строительстве ввиду реализации 12 квартир, не принимается судом апелляционной инстанции, поскольку предмет договора - создание объекта долевого строительства, остался неизменным.

В отношении двенадцати квартир, по которым заключены договоры долевого участия в строительстве с физическими лицами, возникли препятствия для включения их в перечень объектов долевого строительства, вместе с тем, ответчик не представил доказательства невозможности заключения договора в отношении оставшихся 45 квартир. В соответствии с договором инвестирования стороны согласовали все существенные условия подлежащего заключению договора участия в долевом строительстве. Действия компании по повторному обременению части квартир, которые являются предметом договора участия в долевом строительстве, правами третьих лиц, не могут служить основанием для отказа в защите прав общества путем понуждения к заключению договора участия в долевом строительстве в отношении оставшихся квартир. Указанные действия ответчика по смыслу ст. 10 ГК РФ представляют собой злоупотребление правом.

Указанная оценка обстоятельствам дана судом кассационной инстанции в постановлении от 01.12.2010г. по делу N А53-14887/2009 при первоначальном обращении истцом к понуждению к заключению ответчика договора долевого участия в отношении 57 квартир.

Довод ответчика о том, что договор инвестирования является предварительным и срок на заключение основанного договора, предусмотренный ч.4 ст.429 ГК РФ истек, не принимается судом апелляционной инстанции.

Взаимное обязательство заключить договор участия в долевом строительстве в отношении 57 жилых помещений (квартир) в строящемся доме, стороны поставили в зависимость от оформления ЗАО "Южная электрическая компания" в будущем (после заключения Договора) права аренды или права собственности на земельный участок, на котором осуществляется строительство жилого дома, кадастровый номер земельного участка 61:44:01 11 22:0103 (п. 6.2. Договора).

Наступление данного условия порождает взаимное обязательство Истца и Ответчика заключить договор участия в долевом строительстве в отношении 57 (согласно перечню, закрепленному в приложении N 1 к Договору) квартир в строящемся доме. Право аренды ЗАО "Южная электрическая компания" на земельный участок зарегистрировано УФРС по Ростовской области 22.02.2008 года за N 61-61-01/107/2008-458.

В соответствии с п. 6 ст. 429 ГК РФ обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

Из материалов дела следует, что как истец, так и ответчик (последний представил указанные документы в суд апелляционной инстанции) направляли друг другу предложения и вели переписку о заключении договора вплоть до обращения истцом в суд как по делу N А53-14887/2009, так и по настоящему делу. Из представленных документов и пояснений сторон следует, что спор возник между сторонами по стоимости квартир. Доказательств невозможности заключения договора в отношении 45 нереализованных квартир и наличия оснований, указанных в ст. 416 ГК РФ ответчиком не представлено.

При таких обстоятельствах требования истца подлежат удовлетворению с учетом возможности заключения договора в отношении 45 квартир. Никаких разногласий по условиям договора ответчиком не представлено.

При этом, договор считается заключенным с момента вступления решения суда в законную силу.

Расходы по госпошлине по иску, по принятым судом первой инстанции обеспечительным мерам, по апелляционной жалобе возлагаются на ответчика в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Обеспечительные меры, наложенные определением Арбитражного суда Ростовской области от 16.09.2010г. по настоящему делу подлежат сохранению по правилам п.4 ст. 96 АПК РФ.

В соответствии пунктом 29 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009г. N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" по результатам рассмотрения дела по правилам суда первой инстанции суд апелляционной инстанции согласно пункту 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации выносит постановление, которым отменяет судебный акт первой инстанции с указанием обстоятельств, послуживших основанием для отмены судебного акта (часть 4 статьи 270 Кодекса), и принимает новый судебный акт.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 29.10.2010 по делу N А53-19262/2010 отменить по основанию, предусмотренному пунктом 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Принять новое решение.

Обязать закрытое акционерное общество "Южная электрическая компания" заключить с закрытым акционерным обществом "Желдорипотека" договор участия в долевом строительстве многоэтажного жилого дома со встроенными помещениями и подземной автостоянкой, находящегося по строительному адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, 105 г (Балка Безымянная) в отношении квартир N N 3; 4; 13; 21; 27; 28; 35; 36; 37; 44; 51; 52; 53; 58; 60; 67; 69; 75; 76; 83; 84; 85; 91; 92; 99; 100; 107; 1; 6 22; 38; 62; 86; 89; 94; 102; 105; 113; 118; 7; 15; 31; 47; 63; 112 в соответствии со следующим проектом договора:

" Договор участия в долевом строительстве

г. Ростов-на-Дону

"___" __________ 20__ г.

Закрытое акционерное общество "Южная электрическая компания", ИНН 6164202208, зарегистрированное Администрацией г. Ростова-на-Дону свидетельство о государственной регистрации N -7816-РП от 25 апреля 2002 года, внесенное в единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером (ОГРН) 1026103294271, о чем имеется свидетельство серии 61 N 003467102, выданное 17.12. 2002 года ИМНС по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону, именуемое в дальнейшем "Застройщик", в лице директора Огаркова Геннадия Леонидовича действующего на основании Устава, с одной стороны, и Закрытое акционерное общество "Желдорипотека", ИНН 7708155798, зарегистрированное Решением Московской регистрационной палаты от 19.02.2001 года, свидетельство о государственной регистрации N 001.361.122, внесенное в единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером (ОГРН) 1027739623988, Свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ о юридическом лице, зарегистрированном до 01.07.2002 г. серия 77 N 007397762 от 26.11.2002 г., выданное "Участник долевого строительства", в лице Исполняющего обязанности директора филиала в городе Ростов-на-Дону Гончукова Геннадия Ивановича, действующего на основании Доверенности, удостоверенной нотариусом города Москвы Масляным А. А. и зарегистрированной в реестре "18" мая 2010 г за N 4-1631, с другой стороны, вместе именуемые в дальнейшем "Стороны", заключили настоящий Договор о нижеследующем:

Статья 1. Предмет договора

1.1. По настоящему договору Участник долевого строительства обязуется принять участие в долевом строительстве 18-ти этажного 122-квартирного жилого дома по строительному адресу: Ростовская область, город Ростов-на-Дону, ул. Ленина 105г (балка Безымянная), далее именуемого "Объект", произведя оплату в объеме, на условиях и в сроки, установленные настоящим договором, а Застройщик обязуется в предусмотренный настоящим договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) Объект и после получения разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию передать Участнику долевого строительства 45 (сорок пять) жилых помещений (квартир) общей площадью квартир 2 871,74 (Две тысячи восемьсот семьдесят одна целых семьдесят четыре сотых) квадратных метра и площадью балконов и лоджий с понижающим коэффициентом 3 027,99 (Три тысячи двадцать семь целых девяноста девять сотых) квадратных метра.

При заключении настоящего договора Стороны руководствуются Гражданским Кодексом РФ, Федеральным законом РФ от 30 декабря 2004 года N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Застройщик передает Участнику долевого строительства следующие квартиры:

N п/п	N Квартиры	Площадь квартиры с учетом балконов и лоджий с понижающим коэффициентом кв. м.	Общая площадь квартиры кв. м.	Количество комнат	Этаж	Цена 1 кв. м	Цена квартиры (руб.)
1	3	62,21	59,06	1	2	24900	1549029
2	4	62,21	59,06	1	2	24900	1549029
3	13	61,27	58,12	1	3	24900	1525623
4	21	61,27	58,12	1	4	24900	1525623
5	27	62,21	59,06	1	5	24900	1549029
6	28	62,21	59,06	1	5	24900	1549029
7	35	62,21	59,06	1	6	24900	1549029
8	36	62,21	59,06	1	6	24900	1549029
9	37	61,27	58,12	1	6	24900	1525623
10	44	62,21	59,06	1	7	24900	1549029
11	51	62,21	59,06	1	8	24900	1549029
12	52	62,21	59,06	1	8	24900	1549029
13	53	61,27	58,12	1	8	24900	1525623
14	58	62,12	58,97	1	9	24900	1546788
15	60	62,21	59,06	1	9	24900	1549029
16	67	62,21	59,06	1	10	24900	1549029
17	69	61,27	58,12	1	10	24900	1525623
18	75	62,21	59,06	1	11	24900	1549029
19	76	62,21	59,06	1	11	24900	1549029
20	83	62,21	59,06	1	12	24900	1549029
21	84	62,21	59,06	1	12	24900	1549029
22	85	61,27	58,12	1	12	24900	1525623
23	91	62,21	59,06	1	13	24900	1549029
24	92	62,21	59,06	1	13	24900	1549029
25	99	62,21	59,06	1	14	24900	1549029
26	100	62,21	59,06	1	14	24900	1549029
27	107	62,21	59,06	1	15	24900	1549029
Итого		1 673,94	1 588,89				41 681 106
1	1	84,53	80,03	2	2	24000	2028720
2	6	84,4	79,9	2	2	24000	2025600
3	22	84,4	79,9	2	4	24000	2025600
4	38	84,4	79,9	2	6	24000	2025600
5	62	84,4	79,9	2	9	24000	2025600
6	86	84,4	79,9	2	12	24000	2025600
7	89	84,53	80,03	2	13	24000	2028720
8	94	84,4	79,9	2	13	24000	2025600
9	102	84,4	79,9	2	14	24000	2025600
10	105	84,53	80,03	2	15	24000	2028720
11	113	84,53	80,03	2	16	24000	2028720
12	118	84,4	79,9	2	16	24000	2025600
Итого		1 013,32	959,32				24 319 680
1	7	52,05	49,25	1	2	27000	1405350
2	15	52,05	49,25	1	3	27000	1405350
3	31	52,05	49,25	1	5	27000	1405350
4	47	52,05	49,25	1	7	27000	1405350
5	63	52,05	49,25	1	9	27000	1405350
6	112	80,48	77,28	2	15	27000	2172960
Итого		340,73	323,53				9 199 710
Все го	45 шт.	3 027,99	2 871,74				75200496

1.2. Основанием для заключения настоящего Договора являются:

- Постановление Мэра г.Ростова-на-Дону от 17 мая 2006 г. N 533 "Об изъятии у МУ "Отдел образования Ворошиловского района" части земельного участка в балке Безымянной и предоставлении Благотворительному фонду содействия и развития социальных программ по защите прав малоимущих и социально незащищенных граждан по Южному Федеральному Округу "Согласие" земельного участка для организации строительной площадки и строительства жилого дома с помещениями бытового обслуживания, продовольственным магазином, офисными помещениями, подземной автостоянкой и трансформаторной подстанции".

- Договор аренды земельного участка N 29154 от 11.07.2006г., заключенный между Департаментом имущественно-земельных отношений г.Ростова-на-Дону и Благотворительным фондом содействия и развития социальных программ по защите прав малоимущих и социально незащищенных граждан по Южному Федеральному Округу "Согласие" (зарегистрированный в Управлении Федеральной регистрационной службы по Ростовской области "17" июля 2006 г., номер регистрации 61-61-01/297/2006-187). Кадастровый номер участка 61:44:01 11 22:0103.

- Договор N 1 от 12.02.2008г. уступки прав (цессии) по договору аренды земельного участка, заключенный между Благотворительным фондом содействия и развития социальных программ по защите прав малоимущих и социально незащищенных граждан по Южному Федеральному Округу "Согласие" и Застройщиком (зарегистрирован в Управлении Федеральной регистрационной службы по Ростовской области 22.02.2008г., номер регистрации 61-61-01/107/2008-458).

- Разрешение на строительство N RU61310000-6231-3, выданное Муниципальным учреждением "Департамент архитектуры и градостроительства города Ростова-на-Дону" 10 мая 2007 г. (действие разрешения продлено до 26 декабря 2009 г.)

- Проектная декларация, размещенная "22" февраля 2008 г. в сети Internet на сайте "Южное агентство недвижимости" в разделе "Документы".

1.3. Общая площадь квартиры определяется в соответствии с ч.5 ст. 15 ЖК РФ сложением суммы площадей ее помещений, включая площадь помещений вспомогательного использования, за исключением площади балконов, лоджий, веранд и террас.

1.4. Срок ввода Объекта в эксплуатацию - IV квартал 2008 г.

1.5. Срок передачи квартир Участнику долевого строительства - в течение 1 месяца с момента ввода Объекта в эксплуатацию.

1.6.С момента государственной регистрации настоящего договора и до момента регистрации права собственности Участника долевого строительства на Квартиры право аренды на земельный участок с кадастровым номером 61:44:01 11 22:0103 и строящийся Объект считаются находящимися в залоге у Участника долевого строительства в обеспечение исполнения обязательств Застройщика.

1.7. Оплата в полном объеме денежных средств в соответствии с настоящим договором и подписание Сторонами передаточного акта является основанием для возникновения (с момента государственной регистрации) права собственности Участника долевого строительства на квартиры.

1.8. Право собственности Участника долевого строительства на квартиры возникает с момента его государственной регистрации Главном управлении Федеральной регистрационной службы по Ростовской области.

Статья 2. Цена договора и порядок расчетов

2.1. Общая сумма, уплачиваемая Участником долевого строительства по настоящему Договору, составляет 75 200 496 (Семьдесят пять миллионов двести тысяч четыреста девяноста шесть) рублей, включая налоги.

2.2. Указанная цена Договора включает в себя все затраты и расходы Застройщика, связанные с проектированием и строительством Объекта, вводом его в эксплуатацию, развитием социальной и инженерной инфраструктуры, подключением Объекта к инженерным сетям, исполнением иных обязательств Застройщика перед органами местного самоуправления, а также компенсацию расходов Застройщика по приобретению земельного участка, на котором осуществляется строительство Объекта, включая оплату арендной платы или земельного налога.

Указанная цена Договора не может быть изменена, за исключением случая, установленного п. 2.4. настоящего Договора.

2.3.Стороны определили, что в счет общей суммы, уплачиваемой Участником долевого строительства в соответствии с п. 2.1. настоящего Договора, зачитываются денежные средства в сумме 75 200 496 (Семьдесят пять миллионов двести тысяч четыреста девяноста шесть) рублей, в полном объеме уплаченные Участником долевого строительства в пользу Застройщика в соответствии с условиями Договора N 03-СД/19 "СК" инвестирования строительства объекта недвижимости от 22 марта 2007 г.

2.4. В случае если по результатам технической инвентаризации законченного строительством Объекта, фактическая общая площадь квартир изменится по сравнению с их проектной площадью, указанной в п.1.1., Стороны уточняют общую цену Договора, исходя из стоимости одного квадратного метра и фактической общей площади по данным технической инвентаризации. При этом в случае превышения фактической площади квартир над проектной, Участник долевого строительства вносит дополнительные денежные средства, либо, в случае превышения проектной площади квартир над фактической, Застройщик возвращает Участнику долевого строительства часть денежных средств в течение 15 банковских дней после подписания акта сверки взаиморасчетов, но не позднее передачи квартир по акту приема-передачи.

Статья 3. Обязанности сторон

3.1. Участник долевого строительства обязан:

3.1.1. Осуществить оплату цены настоящего Договора в порядке и на условиях, установленных статьей 2 настоящего Договора.

3.1.2. Произвести с Застройщиком сверку расчетов, оформив акт сверки и окончательные расчеты, в порядке, установленном п. 2.4. настоящего Договора.

3.1.3. После окончания строительства Объекта в течение 30 рабочих дней оформить Протокол об исполнении обязательств по Договору участия в долевом строительстве, в котором должна быть указана сумма денежных средств, уплаченных Участником долевого строительства в соответствии с условиями настоящего Договора, постоянный (почтовый) адрес Объекта, номера квартир, подлежащих передаче Участнику долевого строительства после ввода Объекта в эксплуатацию, и их фактическая площадь в соответствии с данными технической инвентаризации.

3.1.4. В течение 10 рабочих дней с момента получения уведомления Застройщика о готовности к передаче квартир, при условии наличия у Застройщика разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, приступить к приемке и принять по акту приема-передачи (передаточному акту) квартиры.

В случае, если при приемке квартир Участником долевого строительства обнаружены недоделки или недостатки, Участник долевого строительства обязан письменно сообщить Застройщику о выявленных недоделках и вправе отказаться от подписания акта приема-передачи (передаточного акта) до момента устранения указанных недоделок (недостатков).

3.1.5. С момента приемки квартир по акту приема-передачи (передаточному акту) нести риски случайной гибели или повреждения Объекта, а также расходы по техническому обслуживания и оказанию коммунальных услуг.

3.1.6. Нести расходы, связанные с оплатой государственной пошлины за государственную регистрацию возникновения права собственности Участника долевого строительства на квартиры.

3.2. Застройщик обязан:

3.2.1. Организовать строительство в соответствии с требованиями СНиП, проектной и разрешительной документацией, техническими условиями и обеспечить ввод Объекта в эксплуатацию в установленный настоящим Договором срок.

3.2.2. Использовать денежные средства, полученные от Участника долевого строительства по целевому назначению - на строительство Объекта.

3.2.3. Предоставлять по требованию Участника долевого строительства информацию о ходе строительства Объекта.

3.2.4. Согласовывать с Участником долевого строительства дополнительные изменения проектных решений, способные повлиять на сроки ввода Объекта в эксплуатацию, а также увеличивающие сроки подготовки необходимых для регистрации права собственности документов.

3.2.5. Обеспечить проведение технической инвентаризации законченного строительством Объекта и в течение 15 рабочих дней после получения документов об инвентаризации произвести с Участником долевого строительства сверку расчетов, оформив акт сверки и окончательные расчеты, в порядке, установленном п. 2.5. настоящего Договора.

3.2.6. После окончания строительства Объекта, при условии проведения окончательных взаиморасчетов в соответствии с п.2.5., в течение 30 рабочих дней оформить Протокол об исполнении обязательств по оплате цены Договора, в котором должна быть указана сумма денежных средств, оплаченных Участником долевого строительства в соответствии с условиями настоящего Договора, постоянный (почтовый) адрес Объекта, номера квартир, подлежащих передаче Участнику долевого строительства после ввода Объекта в эксплуатацию, и их фактическая общая площадь в соответствии с данными технической инвентаризации.

3.2.7. Обеспечить подключение законченного строительством Объекта по постоянной схеме к инженерным сетям и объектам инженерной инфраструктуры, а также обеспечить поставку электрической и тепловой энергии, газа, холодной и горячей воды, водоотведение, а также техническое обслуживание и предоставление коммунальных услуг.

3.2.8. Письменно уведомить Участника долевого строительства о готовности к передаче квартир и в течение 1 месяца с момента получения разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию передать Участнику долевого строительства по акту приема-передачи (передаточному акту) квартиры, в соответствии с Протоколом об исполнении обязательств по оплате цены Договора, с указанием их номеров, общей, жилой и вспомогательной площади, месторасположения в Объекте.

3.2.9. Устранить в согласованные Сторонами разумные сроки, без дополнительной оплаты, недоделки и недостатки, обнаруженные в ходе приемки квартир, а также устранять обнаруженные недостатки в период гарантийной эксплуатации Объекта (пять лет с момента подписания актов приемки-передачи квартир), в случае, если данные недостатки не являются следствием ненадлежащей эксплуатации.

3.2.10. В течение 2 месяцев после получения разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию передать в Управление Федеральной регистрационной службы по Ростовской области пакет документов, необходимый и достаточный для государственной регистрации возникновения права собственности Участника долевого строительства на полученные квартиры.

3.2.11. Не осуществлять действий и не совершать сделок, которые могут привести к возникновению прав третьих лиц на квартиры, подлежащие передаче Участнику долевого строительства в соответствии с настоящим Договором.

Статья 4. Ответственность сторон

4.1. За нарушение более чем на 2 месяца установленных настоящим Договором срока ввода Объекта в эксплуатацию и/или срока передачи Участнику долевого строительства квартир, Участник долевого строительства вправе потребовать от Застройщика оплаты неустойки (пени) в размере 0,1 (одна десятая) процента от общей суммы Договора за каждый день просрочки.

4.2. За нарушение сроков предоставления документов, необходимых для государственной регистрации возникновения права собственности Участника долевого строительства на полученные квартиры, Участник долевого строительства вправе потребовать от Застройщика оплаты неустойки (пени) в размере одной тристашестидесятой ставки рефинансирования Банка России, действующей на день нарушения обязательства, от общей суммы Договора за каждый день просрочки.

4.3. За невыполнение или ненадлежащее выполнение своих обязательств по настоящему Договору Участник долевого строительства несет ответственность в соответствии с действующим законодательством РФ.

4.4. Оплата неустойки (пени) и возмещение убытков по требованию одной из сторон не освобождают сторону, нарушившую свое обязательство, от исполнения этого обязательства в натуре.

Статья 5. Действие договора и его прекращение

5.1. Настоящий Договор подлежит обязательной государственной регистрации, вступает в силу с момента его регистрации и действует до исполнения ими всех его условий (обязательств).

5.2. Застройщик обязан предоставить в Управление Федеральной регистрационной службы по Ростовской области комплект документов, необходимый и достаточный для государственной регистрации настоящего Договора в срок, не позднее 10 (десяти) рабочих дней с момента его подписания.

5.3. Настоящий Договор может быть расторгнут (прекращен) в любое время по взаимному согласию сторон. Одностороннее расторжение настоящего Договора не допускается, за исключением случаев, установленных действующим законодательством РФ.

Статья 6. Уступка прав требований

6.1. Уступка Участником долевого строительства прав требований по настоящему договору допускается с момента государственной регистрации настоящего Договора до момента подписания Сторонами передаточного акта.

6.2. Уступка Участником долевого строительства прав требований по настоящему договору допускается только после уплаты им цены настоящего договора в полном объеме с последующим уведомлением Застройщика или одновременно с переводом долга на нового участника долевого строительства с предварительного письменного согласия Застройщика.

6.3. Уступка прав требований по настоящему договору оформляется отдельным договором об уступке прав (требования), подписываемым Участником долевого строительства и третьим лицом, приобретающим права требования по настоящему договору, в котором отражается произошедшая перемена лиц в обязательстве, условия такой перемены.

6.4. Сделка по уступке прав требований по настоящему договору подлежит государственной регистрации в Главном управлении Федеральной регистрационной службы по Ростовской области, расходы по проведению которой несет Участник долевого строительства и/или третье лицо.

Не позднее 15 дней после указанной государственной регистрации договора об уступке прав (требований) по настоящему Договору Участник долевого строительства обязан письменно уведомить Застройщика о произошедших изменениях и предоставить последнему оригинал договора об уступке прав (требований).

Статья 7. Другие условия

7.1. Застройщик гарантирует, что квартиры, подлежащие передаче Участнику долевого строительства по настоящему Договору, никому не заложены, не проданы, под арестом и запрещением не состоят, они не являются предметом каких-либо инвестиционных договоров, не обременены какими-либо иными правами (требованиями) третьих лиц.

7.2. Любые изменения и дополнения к настоящему Договору действительны, если они составлены в письменной форме и подписаны обеими сторонами с приложением печатей.

7.3. Обо всех изменениях в платежных почтовых и других реквизитах стороны обязаны письменно извещать друг друга. Действия, совершенные по старым адресам и счетам до получения уведомления об их изменениях, считаются исполненными надлежащим образом в исполнение обязательств.

7.4. Споры по настоящему Договору решаются в Арбитражном суде по месту нахождения ответчика.

7.5. Обязательства Застройщика считаются исполненными с момента подписания Сторонами акта приема-передачи Квартиры Участнику.

7.6. Настоящий Договор составлен в трех подлинных экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из сторон и один - для Управления Федеральной регистрационной службы по Ростовской области.

7.7. С момента вступления в силу настоящего Договора Договор инвестирования строительства объекта недвижимости N 03-СД/19 "СК" от 22 марта 2007 года, заключенный между Сторонами, прекращает свое действие.

Статья 8. Адреса и реквизиты сторон

Застройщик: ЗАО "Южная электрическая компания"	Участник долевого строительства: ЗАО "Желдорипотека"
Юридический адрес: 344013, пер. Гвардейский, 72/91, оф.3 344000 г. Ростов-на-Дону, ул. Курская, 18 ИНН/КПП6164202208/616401001 ОКПО 01857932 ОКОНХ 61124 ОКДП 5150000 Р/с40702810400230000161в Ростовском филиале "МДМ-банк" К/с 30101810300000000216 БИК 046015216	Юридический адрес: 107174, г.Москва, ул. Новая Басманная, 2. Фактический адрес: 115088, г.Москва, ул. Угрешская, д. 2, стр. 33 ИНН 7708155798; Код ОКПО 56515986; Код ОКОНХ 69000, 66000; 83300 Стромынское ОСБ N 5281 г. Москва Р/с 40702810438290102950 Сбербанк России ОАО г. Москва БИК 044525225 К/с 30101810400000000225
Директор ЗАО "Южная электрическая компания" _________________________________	И.о. директора филиала ЗАО "Желдорипотека" в городе Ростов-на-Дону Г И. Гончуков на основании доверенности от 18.05.2010 г. N 4-1631" ____________________________________

В части обязания заключить договор в отношении квартир N 59 и 68 расположенных по адресу г. Ростов-на-Дону, ул. Ленина, 105 г (Балка Безымянная) в удовлетворении требований отказать.

Взыскать закрытого акционерного общества "Южная электрическая компания" в пользу закрытого акционерного общества "Желдорипотека" расходы по оплате государственной пошлины в размере 6 000 рублей.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Ю.И. Баранова

Судьи

С.В. Ехлакова Н.И. Корнева