Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 сентября 2010 г. N 17АП-12955/2009.

Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 сентября 2010 г. N 17АП-12955/2009

г. Пермь

15 сентября 2010 г.

Дело N А60-15465/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 08 сентября 2010 года.

постановление в полном объеме изготовлено 15 сентября 2010 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Романова В.А.,

судей Жуковой Т.М.,

Казаковцевой Т.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Трушиной А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционные жалобы Акционерного коммерческого

Сберегательного банка РФ (ОАО) и ЗАО "Сургутнефтегазбанк"

на определение Арбитражного суда Свердловской области от 15 июня 2010 года, вынесенное судьей Страшковой В.А. в рамках дела N А60-15465/2009 признании банкротом ЗАО "Холдинговая компания "Лидер",

в судебном заседании приняли участие:

от Сбербанка России: Паникарова Н.В. (доверенность от 23.06.2008),

(иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично путем размещения информации на сайте апелляционного суда),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 29.06.2009 по делу N А60-15465/2009 в отношении ЗАО "Холдинговая компания Лидер" введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Богачева Л.В. Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" 01.08.2009 года.

08.10.2009 ОАО "Екатеринбургский муниципальный банк" (далее - ОАО "Банк "Екатеринбург") обратилось в арбитражный суд с требованием о включении в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО "Холдинговая компания Лидер" требований ОАО "Банк "Екатеринбург" в сумме 54 500 000 руб. (с учетом уменьшения требований) как обеспеченных залогом недвижимого имущества должника, установлении начальной продажной стоимости заложенного имущества в сумме равной его залоговой стоимости.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 15.06.2010 по делу N А60-15465/2009 в состав третьей очереди реестра требований ЗАО "Холдинговая компания Лидер" включено требование ОАО "Банк "Екатеринбург" в размере 54 500 000 руб. долга как обеспеченное залогом имущества должника; производство по требованию об установлении начальной продажной цены имущества прекращено (в связи с отказом от требования).

Не согласившись с указанным определением суда, иные кредиторы должника - АК Сбербанк РФ (ОАО) в лице Уральского банка Сбербанка России и ЗАО "Сургутнефтегазбанк" обратились в суд с апелляционными жалобами, в которых просят определение суда отменить, во включении в реестр требований ЗАО "Холдинговая компания "Лидер" залогового требования ОАО "Банк "Екатеринбург" отказать. В жалобах кредиторы указывают, что поскольку ОАО "Банк "Екатеринбург" не приобрело право на обращение взыскания на заложенное имущество ЗАО "Холдинговая компания "Лидер" в связи с ненадлежащим исполнением заемщиком обязательств по кредитному договору, постольку основания для включения в реестр требований кредиторов требования ОАО "Банк "Екатеринбург" отсутствуют. Также указывают, что судом в полном объеме не исследован вопрос о принадлежности заложенного имущества залогодателю ЗАО "Холдинговая компания "Лидер".

В судебном заседании представитель Уральского банка Сбербанка России доводы апелляционной жалобы поддержала в полном объеме.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Как следует из материалов дела, 19.12.2008 между ОАО "Банк "Екатеринбург" и ООО "Уралбилдинг" был заключен кредитный договор N 05-6-564 (л.д. 12-18), в соответствии с условиями которого банк предоставил заемщику кредит в сумме 111 500 000 руб. со сроком возврата 16.03.2009г., а заемщик обязался возвратить кредит и уплачивать проценты за пользование кредитом в сроки и в порядке в соответствии с договором.

Кредитор свои обязательства по договору исполнил надлежащим образом, заемщику предоставлен кредит, что подтверждается выпиской по ссудному счету заемщика N 45204810500610000564 от 19.12.2008г., мемориальным ордером N 6000564 от 19.12.2008г., выпиской по расчетному счету заемщика N 40702810700010003439 за 19.12.2008г. о зачислении суммы кредита на счет.

Одновременно между ОАО "Банк "Екатеринбург" (залогодержатель), ЗАО "ХК "Лидер" (залогодатель-1) и гр. Кретовым Николаем Николаевичем (залогодатель-2) в обеспечение исполнения обязательств заемщика - ООО "Уралбилдинг" по кредитному договору N 05-6-564 от 19 декабря 2008 года заключен договор залога N 12/05-6-564 (л.д. 27-33), по условиям которого Залогодатели передали Залогодержателю в залог принадлежащее Залогодателям на праве общей долевой собственности недвижимое имущество:

1) нежилые помещения площадью 842,2 кв.м. (номера на поэтажном плане: 1 этаж - помещения N N 1-6, 2 этаж - помещения N N 1-26, 29, 177, 178), расположенные по адресу: г. Екатеринбург, ул. Щербакова, д. 4 (лит. А), условный N 66-66-01/470/2006-150 (6685/1000 и 3315/10000 долей в праве общей долевой собственности соответственно);

2) нежилые помещения площадью 304,4 кв.м. (номера на поэтажном плане: 1 этаж - помещения N 90-94, 134-138, 140-145), расположенные по адресу: г. Екатеринбург, ул. Щербакова, д. 4 (лит. А), условный N 66-66-01/470/2006-159 (6685/1000 и 3315/10000 долей в праве общей долевой собственности соответственно).

15.05.2009г. между ООО "Уралбилдинг" (первоначальный должник), ООО "Остров сокровищ" и ООО "Транс-Трейд" заключен договор N 564 о переводе долга (л.д. 31-34), в соответствии с которым первоначальный должник с согласия ОАО "Банк "Екатеринбург" (кредитор) перевело на ООО "Остров сокровищ", а ООО "Остров сокровищ" приняло на себя обязательства первоначального должника по кредитному договору N 05-6-564 от 19.12.2008г. в части уплаты:

- части основного долга по кредиту в сумме 54 500 000 руб., сроком возврата 15.05.2009г., установленным дополнительным соглашением N 2 от 17.04.2009г.,

- процентов, подлежащих начислению на часть кредита (54 500 000 руб.) и уплате в будущем,

- суммы штрафных санкций.

В соответствии с дополнительным соглашением N 3 к договору залога N 12/05-6-564 от 19.12.2008 (л.д. 36) стороны определили, что указанное в разделе 2 договора имущества передается в обеспечение исполнения обязательств ООО "Остров сокровищ" по кредитному договору N 05-6-564 о 19.12.2008 (с дополнительными соглашениями N 1 от 17.03.2009, N 2 от 19.04.2009, N 3 от 27.04.2009, N 4 от 5.05.2009), заключенному на следующих условиях: Залогодержатель (ОАО "Банк "Екатеринбург") предоставил Заемщику (ООО "Остров сокровищ") кредит в сумме 54 500 000 руб. со сроком возврата 12.05.2014 и уплатой процентов за пользование кредитом в размере 13% начиная с 16.05.2009, в порядке, установленном основным обязательством.

В дальнейшем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним был зарегистрирован переход права общей долевой собственности в отношении заложенных нежилых помещений от Кретова Н.Н. к ЗАО "Холдинговая компания "Лидер" (л.д. 130-131).

Таким образом, на момент обращения ОАО "Банк "Екатеринбург" в арбитражный суд залогом принадлежащих на праве собственности ЗАО "Холдинговая компания "Лидер" объектов недвижимости обеспечивалось исполнение ООО "Остров сокровищ" обязательств по кредитному договору с суммой основного долга в 54 500 000 руб.

Полагая, что на основании п. 5 ст. 138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) возникшее на основании договора залога N 12/05-6-564 от 19.12.2008 требование к ЗАО "Холдинговая компания "Лидер" подлежит включению в реестр требований должника, ОАО "Банк "Екатеринбург" обратилось в арбитражный суд с соответствующим требованием.

Установив факт возникновения у заявителя прав залогодержателя на принадлежащее должнику имущество, арбитражный суд со ссылкой на положения ст. ст. 100, 137, 138 Закона о банкротстве удовлетворил требование ОАО "Банк "Екатеринбург" о включении в реестр требований кредиторов обеспеченного залогом требования в сумме 54 500 000 руб.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб, заслушав пояснения представителя кредитора, апелляционный суд находит определение Арбитражного суда Свердловской области от 15.06.2010 подлежащим отмене, а требование ОАО "Банк "Екатеринбург" о включении в реестр требований кредиторов не подлежащим удовлетворению.

В соответствии с п. 7.1 ст. 16 Закона о банкротстве требования конкурсных кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, учитываются в реестре требований кредиторов в составе требований кредиторов третьей очереди. Пункт 5 ст. 138 Закона о банкротстве распространяет предусмотренный данной статьей особый порядок удовлетворение требований залоговых кредиторов также и на требования залогодержателей по договорам залога, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц. Указанные залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, во всех процедурах, применяемых в деле о банкротстве.

Таким образом, действующее законодательство содержит в себе правовую основу для включения в реестр требований кредиторов требования, возникающего из договора залога имущества должника, выступающего третьим лицом по отношению к обеспеченному залогом основному обязательству. В то же время такое включение возможно только при учете следующих положений.

В соответствии со ст. 2 Закона о банкротстве кредиторами признаются лица, имеющие по отношению к должнику права требования по денежным обязательствам и иным обязательствам, об уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих по трудовому договору.

Следовательно, для признания лица кредитором должника необходимо, прежде всего, установление наличия у данного лица подлежащего удовлетворению требования к должнику по денежным или иным обязательствам. Между тем, из материалов дела существование у ОАО "Банк "Екатеринбург" требования по отношению не усматривается в связи со следующим.

Исходя из положений п. 1 ст. 334 Гражданского кодекса РФ, ст. 1 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" залог (в том числе ипотека) является способом обеспечения исполнения основного обязательства и предполагает возможность удовлетворения требования кредитора по такому обязательству из стоимости заложенного имущества преимущественно перед иными лицами в случае неисполнения должником основного обязательства.

Следовательно, требование кредитора, возникающее из договора залога - это требование об обращении взыскания на предмет залога и именно в таком статусе требование залогового кредитора подлежит включению в реестр требований кредиторов должника (абз. 3 п. 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 58 от 23.07.2009). При этом необходимо учитывать, что требование об обращении взыскания на заложенное имущество может возникнуть только в предусмотренных законом или договором случаях, наличие которых суду первой инстанции было необходимо установить при рассмотрении требования ОАО "Банк "Екатеринбург".

Так, в соответствии с п. 1 ст. 50 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" залогодержатель вправе обратить взыскание на имущество, заложенное по договору об ипотеке, для удовлетворения за счет этого имущества названных в статьях 3 и 4 настоящего Федерального закона требований, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обеспеченного ипотекой обязательства, в частности неуплатой или несвоевременной уплатой суммы долга полностью или в части, если договором не предусмотрено иное.

Из условий договора залога N 12/05-6-564 от 19.12.2008 следует, что в силу залога по настоящему договору Залогодержатель имеет право получить удовлетворение из стоимости имущества преимущественно перед другими кредиторами Залогодателей только в случаях:

- неисполнения (ненадлежащего исполнения) Заемщиком основного обязательства (в том числе при нарушении сроков внесения платежей, предусмотренных основным обязательством) (п. 1.2, 3.4.1 договора),

- при нарушении Залогодателями правил о последующем залоге и о распоряжении предметом залоге по настоящему договору (п. 3.4.6 договора).

Между тем, материалами дела возникновение оснований для обращения взыскания со стороны ОАО "Банк "Екатеринбург" на заложенное недвижимое имущество не подтверждается.

Так, с учетом дополнительного соглашения N 3 от 15.05.2009 к договору залога от 09.12.2008 срок возврата ООО "Остров сокровищ" заемных средств установлен 12.05.2014. Следовательно, на момент обращения ОАО "Банк "Екатеринбург" в арбитражный суд срок исполнения обязательства по возврату кредита не наступил, неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств Заемщика в этой части отсутствует.

Также суду не представлено доказательств ненадлежащего исполнения Заемщиком обязательств по уплате обусловленных кредитным договором процентов. Более того, при обращении в суд ОАО "Банк Екатеринбург" само подтвердило отсутствие просроченной у ООО "Остров сокровищ" задолженности по уплате процентов за пользование кредитом по состоянию на 29.06.2009 (дата введения наблюдения) (л.д. 5, абз. 6). О том же (отсутствии задолженности по уплате процентов) свидетельствует представленный ОАО "Банк Екатеринбург" расчет по состоянию на момент принятия обжалуемого судебного акта (л.д. 125).

С целью предоставления заявителю возможности представить в суд сведения об исполнении ООО "Остров сокровищ" обязательств по кредитному договору, а также доказательств обращения к ООО "Остров сокровищ" с требованием об исполнении по указанному кредитному договору, определением суда от 24.08.2010 рассмотрение апелляционных жалоб Сбербанка России и ЗАО "Сургутнефтегазбанк" было отложено на 08.09.2010. ОАО "Банк "Екатеринбург" получил направленное в его адрес определение суда 26.08.2010. Однако указанные доказательства апелляционному суду ОАО "Банк "Екатеринбург" представлены не были.

Доказательства нарушения условий договора залога N 12/05-6-564 от 19.12.2008 в части предоставления заложенного имущества в последующую ипотеку либо в части распоряжения предметом залога в материалах дела также отсутствуют. Имеющиеся в материалах дела выписки из ЕГРП от 19.05.2010 N 01/415/2010-003, N 01/415/2010-004 подтверждают принадлежность заложенных объектов на праве собственности ЗАО "Холдинговая компания "Лидер" и отсутствие каких-либо иных (кроме ипотеки в пользу ОАО "Банк "Екатеринбург") ограничений (обременений) права собственности на объекты.

Договор залога представляет собой акцессорное обязательство, по общему правилу обращение на предмет залога возможно лишь при неисполнении основного обязательства, обеспеченного залогом. Такая правовая природа залога остаётся неизменной и при банкротстве залогодателя, не являющегося должником по основному обязательству.

Как следует из правовой позиции, изложенной в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.07.2009 N 58, возбуждение дела о банкротстве залогодателя, не являющегося должником по обеспеченному залогом обязательству, является основанием для требования о досрочном исполнении обеспеченного залогом обязательства применительно к подпункту 2 пункта 2 статьи 351 ГК РФ.

И лишь в случае, если после этого обеспеченное залогом обязательство не удовлетворено, залогодержатель вправе предъявить свои требования к залогодателю в рамках дела о банкротстве последнего. Сроки, предусмотренные статьями 51, 71, 100 и 142 Закона о банкротстве, при необходимой осмотрительности обеспечивают такому кредитору - залогодержателю достаточное время для направления требования как основному должнику, так и залогодателю в случае неисполнения основным должником обеспеченного залогом обязательства.

Доказательств соблюдения ОАО "Банк "Екатеринбург" изложенного порядка предъявления требований в деле не имеется.

Таким образом, возникновение у ОАО "Банк "Екатеринбург" подлежащего включению в реестр требований кредиторов права на обращение взыскания на принадлежащие ОАО "Холдинговая компания "Лидер" объекты недвижимости материалами дела не подтверждается, в связи с чем в удовлетворении требования ОАО "Банк "Екатеринбург" о включении в реестр требований кредиторов следует отказать.

Апелляционные жалобы Сбербанка России и ОАО "Сургутнефтегазбанк" подлежат удовлетворению, определение арбитражного суда от 15.06.2010 - отмене на основании пункта 4 части 1 статьи 270 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 258, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области от 15 июня 2010 года по делу N А60-15465/2009 отменить.

Производство по требованию об установлении начальной продажной цены имущества прекратить.

Во включении требований Открытого акционерного общества "Екатеринбургский муниципальный банк" в реестр требований кредиторов Закрытого акционерного общества "Холдинговая компания "Лидер" отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

В.А. Романов

Судьи

Т.М. Жукова Т.В. Казаковцева