Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 февраля 2011 г. N 13АП-18824/2010

г. Санкт-Петербург

04 февраля 2011 г.

Дело N А56-17370/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 26 января 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 февраля 2011 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Шестаковой М.А.

судей Кашиной Т.А., Поповой Н.М.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Корытко Н.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-18824/2010) ООО "Тихвин-Петрол" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 06.09.2010 г. по делу N А56-17370/2010 (судья Раздобреева Н.Г.), принятое

по иску ООО "РКС-энерго"

к ООО "Тихвин-Петрол"

о взыскании стоимости безучетно потребленной энергии

при участии:

от истца: Ермаков В.Л. по дов.от 10.12.10 г. N 310/2010, Ермакова И.В. по дов. от 16.03.10 г. 38/2010,

от ответчика: Виговский Ю.А. по дов.от 03.06.08 г.,

установил:

В арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области обратилось ООО "РКС-энерго" с иском к ООО "Тихвин-Петрол" о взыскании стоимости безучетно потребленной электроэнергии в сумме 1 227 636,54 руб.

Решением арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 06.09.2010 г. требования истца были удовлетворены.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ответчик подал апелляционную жалобу, указав следующее.

Выводы основаны на акте проверки измерительного комплекса системы коммерческого учета электрической энергии", который не содержит даты и согласно п. 2 ст. 71 АПК РФ не может быть признан доказательством. Кроме того, данный Акт не отвечает требованиям ст. 152 "Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики" утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006г. N 530, в которой установлено обязательное составление (наличие) Акта о неучтенном потреблении электрической энергии и содержание в нем данных о потребителе; способе и месте осуществления выявленного нарушения; описание приборов учета на момент составления акта и др. Акт проверки измерительного комплекса (ИК) системы коммерческого учета электрической энергии" (без даты) не содержит данных количества потребленной неучетно энергии, за какой период, отсутствует описание приборов учетов.

Суд не учел того, что п. 4.15 договора применяются только в том случае, если прибор учета признан неисправным и Потребитель самостоятельно не уведомил Гарантирующего поставщика о неисправности прибора учета. Действующим законодательством РФ, приборы учета своевременно не прошедшие межповерочную метрологическую государственную поверку не относятся к неисправным приборам.

Считают что, данная сумма не соответствует действительности и не доказана истцом, не расшифрована и не понятно, почему она состоит из суммы потребленной электроэнергию по нерегулируемым и регулируемым ценам именно за данное количество электроэнергии.

В соответствии с п.144 "Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики" утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006г. N 530 в случае выявления неисправности или утраты расчетного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется на основании показаний контрольного прибора учета. В случае отсутствия контрольного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется, если договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) не установлено иное, на основании имеющихся статистических данных за аналогичный период предшествующего года. На основании выше изложенного, учитывая что, приборы учета, в силу договорных обязательств не могут быть признаны неисправными, расчет сумм за электроэнергию может быть произведен, на основании имеющихся данных за аналогичный период. Таким образом, сумма за объем потребленный в период с мая 2009 года (дата проведения проверки ИК, предшествующая последней - апрель 2009 г.) по январь (включительно) 2010 года составляет 80 447,21 рубля, что подтверждается данными учета.

В дополнения ( уточнениях) к апелляционной жалобе ответчик также указал, что истец не обосновал и не доказал, почему приняты именно те цены, которые он привел в расчете. Пунктом 4.2. договора установлено что гарантирующий поставщик обязан публиковать тарифы, а также прогнозные значения свободных (нерегулируемых) цен на своем сайте, но данных публикаций не осуществлялось. Кроме того, истец и по регулируемой цене применил не ту ставку.

Истец не правомерно определил расход электрической электроэнергии в объеме 55 кВтч, сославшись на приложение N 2.2 к Договору. Данное приложение устанавливает предельные договорные величины потребляемой мощности, кВт в часы утреннего (е 09:00 до 12:00) и вечернего (с 18:00 до 21:00) максимума нагрузки энергосистемы, а не расход электрической энергии по разрешений и договорной мощности (п-4.12. Договора). Разрешенная договорная мощность установлена Приложением N 2.1. "Договорные величины отпуска электроэнергии", в силу п.8.6. Договора являющегося неотъемлемой частью (Приложение N 1).

В судебном заседании представитель подателя жалобы указанные доводы поддержал.

Выслушав в судебном заседании пояснения представителей участвующих в деле лиц, изучив материалы дела, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены или изменения решения суда, в силу следующего.

Как видно из материалов дела, между истцом и ответчиком был заключен 01.01.2008 договор энергоснабжения N 86855, в соответствии с которым истец (гарантирующий поставщик) обязывался осуществлять продажу электрической энергии и мощности, самостоятельно или через привлеченных лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом энерногоснабжения, а ответчик (потребитель) обязывался оплачивать приобретенную электрическую энергию и мощность и оказанные услуги.

В соответствии с п.2.3.11 договора обязанностью ответчика являлось обеспечение работоспособности приборов учета, а также соблюдение эксплуатационных требований к приборам учетам, установленных органом по техническому регулированию и метрологии и изготовителем, а также обеспечение сохранности установленных на приборах учета пломб.

Как установлено судом первой инстанции, в ходе проведенной истцом 02.02.2010 г. проверки соблюдения условий договора были выявлены нарушения при эксплуатации измерительного комплекса на электроснабжаемом объекте по адресу: Ленинградская область, г. Бокситогорск, Дымское шоссе, а именно: средства измерений и средства учета электрической энергии (сч. N 1318042) находились в нерабочем состоянии, истек межпроверочный интервал метрологической государственной поверки счетчиков электрический энергии, отсутствовала проектно-техническая документация измерительного комплекса электрической энергии.

По результатам проверки истцом были составлены акты от 02.02.2010.

Пунктом 4.15 договора установлено, что в случае если потребитель не уведомил истца о неисправности прибора учета не менее, чем за два рабочих дня до проведения проверки приборов учета потребителя, то при обнаружении неисправности приборов учета , гарантирующий поставщик производит перерасчет объема потребления электрической энергии и мощности соответствующих объектов потребителя в соответствии с п. 4.12 договора за период с момента проведения последней проверки неисправного прибора потребителя, но не более чем за один год.

Как следует из определения, данного в п.1.5. договора, под неисправностью прибора понимается несоответствие прибора требованиям законодательства РФ.

Согласно п. 2.11.7 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 N 6, использование в качестве расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших метрологическую аттестацию, не допускается. В соответствии с п.1.8.1. приведенных Правил у каждого потребителя должна быть соответствующая техническая документация, технические паспорта и т.д.

Как следует из акта проверки узла учета от 02.02.2010 по вводу 2 прибора учета электрической энергии последняя метрологическая проверка проводилась во II квартале 2001 года, согласно типовому паспорту счетчика данного типа периодичность проверок составляет 1 раз в 8 лет, т.е. на момент проверки 02.02.2010 счетчик не прошел метрологической проверки.

В соответствии с п.136 Правил функционирования розничных рынков электрической в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530, (далее - "Правила 530") оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании данных приборов учета и (или) расчетного способа. Согласно п.152. приведенных Правил по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. Пунктами 145,155 Правил установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии, если договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) не установлено иное, определяется с применением расчетного способа.

При этом объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена.

Объем бездоговорного потребления электрической энергии, за исключением случаев, предусмотренных Правилами, определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где осуществляется бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 3 года.

Согласно п. 151 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31 августа 2006 года N 530 (далее - "Правила функционирования") субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

В соответствии с п. 152 Правил функционирования, по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом в акте должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

Акт проверки измерительного комплекса (ИК) системы коммерческого учета электрической энергии б/н от 02.02.2010г. отвечает вышеуказанным требованиям, поскольку содержит: данные о потребителе, информацию о способе и месте осуществления безучетного потребления электроэнергии; описание приборов учета на момент составления акта - Счетчик ЦЭ6828 N 1318042, Счетчик ЦЭ6828 N 1317365.

Дата составления Акта проверки измерительного комплекса указана на стр. 3 соответствующего Акта. То обстоятельство, что на экземпляре ответчика даты не имеется, не позволяет констатировать ненадлежащее составление второго экземпляра акта с датой, подлинник которого обозревался судом и апелляционным судом.

Акт проверки подписан представителем потребителя - начальником АЗС Марковым Ф.П. без замечаний, следовательно, сомнений в корректности и правильности функционирования приборов посредством которых проводилась проверка, в момент проведения проверки у потребителя не возникало.

Истец представлял документы, подтверждающие поверку приборов ПАРМА ВАФ-А зав. N 11243, Энергомонитор-3 ЗТ1 зав. N 1379, с помощью которых проверен прибор потребителя.

Сумма исковых требований, предъявленная истцом к взысканию, определяется исходя из числа часов подачи электроэнергии за период безучетного потребления электроэнергии с мая 2009 года по 19 февраля 2010 года и величины разрешенной договорной мощности, указанной в Приложении 1 к договору энергоснабжения, а также стоимости электроэнергии (по регулируемым и не регулируемым ценам), с учетом коэффициента "бета".

Пунктом 4.1 договора энергоснабжения, установлено, что расчеты за энергию и мощность производятся денежными средствами по регулируемым ценам (тарифам) и свободным (нерегулируемым) ценам.

Регулируемая цена устанавливается органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, в данном случае Приказом Комитета по тарифам и ценовой политике от 28.12.2008 г. N 199-П, от 18.12.2009 года N 263-П. Остальной объем электрической энергии и мощности, потребленной за расчетный период, оплачивается по предельным уровням свободных (нерегулируемых) цен на розничных рынках, информация о которых публикуется на сайте НП АТС России.

Согласно Приложению 3.1 к Договору энергоснабжения ответчик относится к тарифной группе "иные прочие потребители НН" и применяется одноставочный тариф. Подробный расчет суммы задолженности приведен в расчете к исковому заявлению.

Как видно из Приказов ЛенРТК от 28.12.2008 года N 199-П и от 18.12.2009 года N263-П тарифы на электроэнергию дифференцируются исходя уровней напряжения и в зависимости от числа часов использования заявленной мощности (далее по тексту - ЧЧИ ЗМ). Таким образом, применяемый тариф зависит от двух технических параметров - уровня напряжения и ЧЧИ ЗМ.

Число часов использования заявленной мощности (ЧЧИ ЗМ) является еще одним техническим параметром, от которого зависит применяемый тариф. Этот параметр согласован истцом и ответчиком в договоре энергоснабжения (пункт 6 приложения N 2.1.).

Никаких заявлений об изменении пункта 6 приложения N 2,1. со стороны потребителя до настоящего времени в адрес ООО "РКС-энерго" не поступало.

Согласно п. 4.12. договора энергоснабжении расход электрической энергии определяется исходя из разрешенной договорной мощности или по установленной (присоединенной) мощности токоприемников и числу часов подачи электроэнергии.

Таким образом, стороны согласовали порядок расчетов при выявлении неисправностей приборов учета, в связи с чем, доводы ответчика о том, что расчет суммы безучетно потребленной электроэнергии может быть произведен на основании имеющихся данных за аналогичный период, являются несостоятельными.

Доводы ответчика о том, что при использовании данного метода подсчета суммы безучетного потребления истец неправомерно применил Приложение 2.2 к договору, вместо приложения 2.1, являются необоснованными, в силу следующего.

В пункте 1.5. договора энергоснабжения от 01.01.2009 года N 86855 определено, что присоединенная (установленная) мощность - величина суммарной мощности трансформаторов потребителя, преобразующих электрическую энергию на рабочее напряжение электроприемников потребителя и электродвигателей выше 1000 В, присоединенных непосредственно к электрической сетевой организации. В случае, если электроустановки потребителя питаются от трансформаторов или сетей сбытовой организации напряжением до 1000 В, за присоединенную мощность потребителя принимается разрешенная договором к потреблению мощность, размер которой установлен сетевой организации - 55 кВа. Договорная мощность - мощность, заявленная к потреблению по договору - 55 кВт.

Таким образом, по данному договору стороны согласовали, что присоединенная и договорная мощность равны между собой.

Как видно из п.п. 1,2 приложения N 2.2. к договору энергоснабжения полная мощность (нагрузка), разрешенная по сетевым условиям энергосистемы (разрешенная договором мощность) составляет 55 кВа и активная мощность потребителя также равняет 55 кВт. Это технические параметры, которые характеризуют мощность присоединенного потребителем оборудования и характер его нагрузки на сеть.

В кВа измеряется полная мощность большинства устройств, которые либо генерирует (производят) электроэнергию, либо изменяют уровень напряжения электроэнергии (трансформаторы тока, например).

В кВт измеряется активная мощность, то есть действительная мощность переменного тока. Активная мощность зависит от характера энергопотребляющих приборов (машин) Потребителя. Полная мощность (кВа) это максимально возможная активная мощность (кВт) при наиболее благоприятных условиях.

Пунктом 4.12 договора стороны согласовали расчетный способ определения потребленной электрической энергии в случае неисправности прибора учета, а именно исходя из разрешенной договорной мощности или по присоединенной (установленной) мощности токоприемников и числу часов подачи энергии.

В приложении 2.1 даны технические параметры величин отпуска количества электроэнергии, а не мощности и данное приложение к рассматриваемой ситуации неприменимо.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы распределяются между участниками спора пропорционально размеру удовлетворенных требований.

С учетом всего изложенного, руководствуясь статьями 269,271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 06 сентября 2010 года по делу N А56-17370/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий

М.А. Шестакова

Судьи

Т.А. Кашина Н.М. Попова