Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 11 марта 2011 г. N 04АП-102/2011.

Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 11 марта 2011 г. N 04АП-102/2011

г. Чита

дело N А78-6821/2009

11 марта 2011 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 10 марта 2011.

Полный текст постановления изготовлен 11 марта 2011

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стрелкова А.В.,

судей Куклина О.А., Ошировой Л.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Козыревым А.В.,

рассмотрев в открытом заседании апелляционную жалобу арбитражного управляющего Туровцева Алексея Александровича

на определение Арбитражного суда Забайкальского края от 16 декабря 2010 года

по делу N А78-6821/2009

по заявлению закрытого акционерного общества "Сталепромышленная компания"

о признании общества с ограниченной ответственностью "Научно-производственная компания "Спектр" несостоятельным (банкротом)

(суд первой инстанции: председательствующий судья Гениатулина И.А., судьи: Корзова Н.А., Филиппов Д.В.),

в отсутствие представителей участвующих в деле лиц,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Забайкальского края от 03.12.2009 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Научно-производственная компания "Спектр" (ООО "НПК "Снектр", должник) введена процедура наблюдения сроком на 4 месяца, временным управляющим утверждён Туровцев Алексей Александрович (Туровцев А.А.).

Федеральная налоговая служба и закрытое акционерное общество (ЗАО) "Читаавтострой" обратились в суд с заявлениями об отстранении Туровцева Алексея Александровича от исполнения обязанностей временного управляющего ООО "НПК "Спектр".

В качестве обоснования заявленных требования налоговая служба указала, что арбитражный управляющий не исполняет возложенные на него законом обязанности временного управляющего. Представленный им первому собранию кредиторов, проведенному повторно 02.11.2010, анализ финансового состояния должника выполнен с нарушением требований пункта 2 статьи 70 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ; в нарушение статьи 5 Федерального закона "Об аудиторской деятельности" N 307-ФЗ от 30.12.2008 временным управляющим не представлена информация по исследованию сделок должника, не представлены документы, подтверждающие стоимость имущества должника и его фактическое наличие.

ЗАО "Читаавтострой" также указало на ненадлежащее выполнение арбитражным управляющим своих обязанностей; представляя финансовый анализ и отчет по результатам процедуры наблюдения, не соответствующие требованиям закона, затягивает процедуру, вынуждая суд откладывать рассмотрение отчета. Арбитражным управляющим не направлялись запросы в соответствующие регистрирующие органы с целью получения ответов о наличии либо отсутствии у должника движимого и недвижимого имущества. Указанное, по мнению заявителя, позволило должнику скрыть имеющиеся материальные и иные активы от кредиторов. Временный управляющий не принял меры по защите имущества должника. Строительные механизмы, о которых ему неоднократно сообщалось, в частности, башенный кран, временным управляющим не разыскивались, как не разыскивалось и иное имущество. Информация о сделках должника арбитражным управляющим не представлена. При подсчете голосов на последнем собрании кредиторов, состоявшемся 02.11.2010, временным управляющим Туровцевым А.А. было высказано мнение, что именно он большинством из присутствующих голосов был избран кандидатом конкурсного управляющего. В то же время, ЗАО "Читаавтострой", имея порядка 30-40% голосов, голосовало за иную Саморегулируемую организацию и иного арбитражного управляющего, сам Туровцев А.А. отказался огласить официальные результаты голосования в этой части, ссылаясь на окончание собрания и занятость.

Определением Арбитражного суда Забайкальского края от 16.12.2010 по делу N А78-6821/2009 заявления Федеральной налоговой службы и ЗАО "Читаавтострой" об отстранении Туровцева Алексея Александровича от исполнения обязанностей временного управляющего ООО "НПК "Спектр" удовлетворено. Туровцев А.А. отстранён от исполнения обязанностей временного управляющего ООО "НПК "Спектр".

Арбитражный управляющий Туровцев А.А. обжаловал принятый судебный акт в апелляционном порядке, полагая, что оно принято с нарушением норм материального и процессуального права, считает свои действия полностью соответствующими ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ.

Отзывы на апелляционную жалобу не представлены.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте заседания арбитражного апелляционного суда извещены надлежащим образом, своих представителей в суд не направили. При таком положении, в соответствии частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка в судебное заседание представителей участвующих в деле лиц не препятствовала рассмотрению дела.

Законность и обоснованность обжалованного судебного акта проверены в апелляционном порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, проверив доводы заявителя жалобы и возражений, апелляционный суд не нашёл правовых оснований для удовлетворения жалобы.

В соответствии со статьями 73, 83 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" обращение в арбитражный суд с заявлением об отстранении арбитражного управляющего находится в компетенции собрания кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 55 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" суд рассматривает жалобы кредиторов о нарушении их прав и интересов, поданные в соответствии с ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Пунктом 3 статьи 65 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", по правилам которого осуществляется процедура наблюдения в отношении ООО "НПК "Спектр", арбитражный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей временного управляющего в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение временным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника или его кредиторов; в случае выявления обстоятельств, препятствовавших утверждению лица временным управляющим, в том числе в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица временным управляющим; в иных предусмотренных федеральным законом случаях.

Отстраняя временного управляющего Туровцева А.А. от исполнения обязанностей временного управляющего ООО "НПК "Спектр", арбитражный суд пришел к выводу о том, что он не принял должных мер к поиску и обнаружению имущества должника, не представил информацию по исследованию сделок должника, документов, подтверждающих наличие имущества должника и его стоимость, анализ финансового положения должника выполнил с нарушением требований закона, затягивал процедуру наблюдения, что могло повлечь убытки должника и его кредиторов.

Согласно статье 2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ наблюдение - процедура банкротства, примененная к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований и проведения первого собрания кредиторов.

Следовательно, целями процедуры наблюдения являются обеспечение сохранности имущества должника в период после возбуждения дела о банкротстве, выяснение его имущественного состояния, возможности восстановления его платежеспособности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 25 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.202 N 127-ФЗ основанием для отстранения арбитражного управляющего по требованию лиц, участвующих в деле, является неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на него обязанностей.

Положения статьи 67 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ определяют обязанности временного управляющего, за неисполнение или ненадлежащее исполнение которых он может быть отстранен в установленном законом порядке (пункт 3 статьи 65 Закона о банкротстве).

Уполномоченный орган и конкурсный кредитор ЗАО "Читаавтострой" в обоснование ходатайства об отстранении Туровцева А.А. от исполнения обязанностей временного управляющего ссылаются на отсутствие доказательств выполнения Туровцевым А.А. какой-либо работы в рамках настоящего дела о банкротстве ООО "НПК "Спектр".

В соответствии с пунктом 1 статьи 70 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ анализ финансового состояния должника проводится в целях определения стоимости принадлежащего должнику имущества для покрытия судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и сроки, которые установлены указанным Федеральным законом. Временный управляющий на основе анализа финансового состояния должника, в том числе результатов инвентаризации имущества должника при их наличии, анализа документов, удостоверяющих государственную регистрацию прав собственности, подготавливает предложения о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, обоснование целесообразности введения последующих процедур банкротства.

Из финансового анализа, проведенного аудитором Ивановым А.В. по состоянию на 27.10.2010, анализ проведен на основании бухгалтерской отчетности за 2007, 2008, 2009 годы и расшифровки дебиторской и кредиторской задолженности.

Других документов для проведения более полного анализа временным управляющим Туровцевым А.А. не представлено, анализ сделок предприятия, данных по имуществу должника также представлено не было. Само заключение аудитора аналогично выводам финансового анализа, проведенного временным управляющим, на основании чего суд пришёл к обоснованному выводу, что анализ финансового состояния должника проведен ненадлежащим образом, поскольку использовались документы, достоверность которых не подтверждена аудитором; наличие представленного заключения аудитора не может являться доказательством проведения аудиторской проверки.

Временный управляющий не предпринял мер к получению полного пакета документов с руководителя должника для проведения финансового анализа.

По результатам анализа финансового состояния и платежеспособности общества с ограниченной ответственностью "Научно-производственная компания "Спектр" временный управляющий пришёл к выводу о невозможности восстановления платежеспособности должника и необходимости введения процедуры конкурсного производства.

Указанные выводы сделаны временным управляющим Туровцевым А.А. на основании отчёта о финансовом состоянии должника, не основанного на исследовании каких-либо документов о фактической деятельности общества.

В соответствии с пунктом 2 статьи 20.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан анализировать финансовое состояние должника; анализировать финансовую, хозяйственную и инвестиционную деятельность должника, его положение на товарных и иных рынках, вести реестр требований кредиторов, принимать меры по защите имущества должника.

Согласно части 1 статьи 67 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ временный управляющий обязан созывать и проводить первое собрание кредиторов.

Согласно статье 72 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов.

Уведомление о проведении первого собрания кредиторов осуществляется временным управляющим в порядке и в сроки, которые предусмотрены статьей 13 настоящего Федерального закона.

Первое собрание кредиторов должно состояться не позднее, чем за 10 дней до даты окончания наблюдения, - не позднее 23.03.2010.

Между тем, собрание кредиторов проведено лишь 05.10.2010 года, в нарушение действующего законодательства, с нарушением установленного законом срока на 192 дня.

В соответствии с пунктом 2 статьи 67 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ временный управляющий обязан представить в суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенных пунктом 7 статьи 12 настоящего федерального закона, не позднее чем за 5 дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения.

К отчёту временного управляющего должны быть приложены: заключение о финансовом состоянии должника, обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур. Информация, отражаемая арбитражным управляющим в отчётах, должна обладать достоверностью и соответствовать действительности.

В соответствии с требованиями пункта 4 Постановления Правительства РФ от 22.05.2003 N 299 "Об утверждении Общих правил подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего" отчёт арбитражного управляющего должен составляется по типовым формам, утвержденным Министерством юстиции РФ.

Приказом Министерства юстиции РФ от 14.08.2003 N 195 утверждена типовая форма отчётов (заключений) арбитражного управляющего, из которого следует, что конкурсный управляющий представляет в арбитражный суд, собранию (комитету кредиторов) отчёт о своей деятельности, подготовленный по типовой форме.

Определением арбитражного суда от 03.12.2009 о введении в отношении должника процедуры наблюдения - рассмотрение отчёта по результатам процедуры наблюдения было назначено на 08.04.2010, однако, рассмотрение отчёта по ходатайству временного управляющего неоднократно откладывалось судом: 08.04.2010, 10.06.2010, 02.07.2010, 03.11.2010.

Отчёт по результатам процедуры наблюдения представлен суду лишь 05.10.2010, а первое собрание кредиторов, в нарушение требований статьи 72 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ, проведено также 05.10.2010.

Повторное собрание кредиторов было проведено 02.11.2010, где большинством голосов была определена саморегулируемая организация - НП "МСО ПАУ".

В нарушение требований статьи 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ временный управляющий Туровцев А.А. поставил на голосование вопрос о его кандидатуре на утверждение конкурсным управляющим, в то время как он является членом другого Некоммерческого партнерства "Кузбасская Саморегулируемая Организация арбитражных управляющих".

В нарушение требований пункта 7 статьи 12, пункта 4 статьи 20.3, пунктов 1, 2 статьи 67, пункта 1 статьи 72 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ, определения Арбитражного суда Забайкальского края от 03.12.2009 по делу N А78-6821/2009 о введении процедуры наблюдения в отношении ООО "НПО "Спектр", временный управляющий Туровцев А.А. не представил в арбитражный суд за 5 дней до даты заседания арбитражного суда по рассмотрению отчёта о результатах процедуры наблюдения (08.04.2010) протокол первого собрания кредиторов, отчёт о результатах процедуры наблюдения в отношении должника с приложением документов, указанных в пункте 7 статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ.

Определением от 08.04.2010 по делу N А78-6821/2009 арбитражный суд обязал временного управляющего Туровцева А.А. представить в материалы дела отчёт по результатам процедуры наблюдения, документы по результатам процедуры наблюдения в полном объёме, протокол собрания кредиторов с предложением по дальнейшей процедуре банкротства. Отчёт поступил в суд лишь 05.10.2010 в день проведения первого собрания кредиторов.

Из представленного временным управляющим отчёта следует, что балансовая стоимость имущества составляет 65 486 тыс. руб., рыночная стоимость имущества - 9 400 тыс. руб., имеется вывод о том, что имущества, принадлежащего должнику на сумму 9 400 тыс. руб. будет достаточно для покрытия судебных издержек, проведения процедуры наблюдения и конкурсного производства.

Доказательств проведения необходимых мероприятий по выявлению имущества должника, ООО НПК "Спектр", которое согласно ответам регистрирующих органов, представленных заявителем на момент обращения в суд с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом) временным управляющим не представлено, инвентаризация и оценка имущества не проводились, не представлены доказательства о сделках должника, заключенных до введения процедуры наблюдения, соответствующая работа со Службой судебных приставов с целью выявления имущества, арестованного в ходе исполнительного производства в отношении должника (ответ Центрального районного отдела судебных приставов г. Читы N 18147/13 от 02.11 2009).

Согласно пункту 1 статьи 20.4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ - неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего в соответствии с Законом, правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего, установленных Правительством РФ, является основанием для отстранения арбитражного управляющего арбитражным судом по требованию лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Временный управляющий Туровцев А.А. не представил доказательств конкретных действий, подтверждающих принятие им всех возможных необходимых и своевременных мер по соблюдению вышеуказанных требований законодательства о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ временный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей временного управляющего в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение временным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника или его кредиторов.

Недобросовестное исполнение своих обязанностей временным управляющим нарушает права и законные интересы кредиторов, целью которых является наиболее полное удовлетворение их требований по погашению кредиторской задолженности, как следствие, эти действия могут повлечь убытки кредиторов.

Арбитражный суд, исследовав представленные в дело доказательства и оценив их в соответствии со статьёй 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, пришёл к обоснованному выводу о наличии правовых оснований для удовлетворения заявления уполномоченного органа и ЗАО "Читаавтострой" об отстранении Туровцева А.А. от исполнения обязанностей временного управляющего ООО "НПК "Спектр", а также о том, что ненадлежащее исполнение временным управляющим Туровцевым А.А. своих обязанностей привело к затягиванию рассмотрения дела о банкротстве ООО "НПК "Спектр", а его необоснованные выводы о неплатежеспособности должника и необходимости введения в отношении должника процедуры конкурсного производства могли причинить должнику и его кредитору убытки в виде необоснованных расходов на проведение процедуры банкротства.

Обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального и процессуального права, оснований для его отмены или изменения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьей 268, пунктом 1 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Забайкальского края от 16 декабря 2010 года по делу N А78-6821/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца с даты принятия.

Председательствующий

А.В. Стрелков

Судьи

О.А. Куклин Л.В. Оширова