Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 11 июня 2010 г. N 04АП-1709/10

г. Чита

11 июня 2010 г.

Дело N А58-3146/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 7 июня 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 июня 2010 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Ошировой Л.В.,

судей Даровских К.Н., Капустиной Л.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Куликовой А.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Торговый дом "Фактория" на определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 26 февраля 2010 года о включении требования общества с ограниченной ответственностью Нефтяная компания "СИБОЙЛ" в реестр требований кредиторов должника - общества с ограниченной ответственностью "Прогресс" по делу N А58-3146/2009 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Прогресс" о признании его несостоятельным (банкротом),

(суд первой инстанции: Устинова А.Н.)

в отсутствие в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле,

в деле объявлялся перерыв с 31.05.2010 до 10 час.00 мин. 07.06.2010

и установил:

Определением суда от 12.08.2009 по делу N А58-3146/2009 заявление ООО "Прогресс" о признании должника несостоятельным (банкротом) признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения сроком на шесть месяцев, временным управляющим утвержден арбитражный управляющий Вязнов А.Э.

Объявление о введении наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 164 от 05.09.2009 г.

02.10.2009 г. в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) поступило требование Общества с ограниченной ответственностью Нефтяная компания "СИБОЙЛ" о включении в реестр требований кредиторов должника - ООО "Прогресс" суммы долга в размере 7 595 421, 71 рублей и пени.

17.02.2010 г. кредитором представлено уточнение требования от 17.02.2010 г. N 16/10, в котором кредитор просит включить в реестр требований кредиторов сумму задолженности по основному долгу - 6 595 421, 71 рублей, суммы пени - 159 163, 49 рублей.

Определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 26 февраля 2010 года уменьшение размера требования ООО НК "СИБОЙЛ" до 6 754 585,20 руб. принято, названное требование признано обоснованным и включено в реестр требований кредиторов должника - ООО "Прогресс" в третью очередь.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, кредитор ООО ТД "Фактория" обжаловало его в апелляционном порядке. Заявитель апелляционной жалобы ставит вопрос об отмене определения суда первой инстанции, ссылаясь на следующие обстоятельства. Судом не дана оценка представленным 07.12.2010 г. возражениям временного управляющего ООО "Прогресс" на требования ООО НК "СИБОЙЛ", в которых он указывает на отсутствие доказательств в обоснование заявленного требования. А именно: в нарушение п. 4.3 договора поставки нефтепродуктов от 07.08..2008 N 24П/08 к требованию не приложены акты сверки за фактически поставленные нефтепродукты. В нарушение п. 7 приложений к указанному договору отсутствуют акты приема-передачи нефтепродуктов, в представленном акте сверки за период с 01.01.2008 по 231.10.2008 отпуск бензина (ГСМ по картам) документально не подтвержден, в представленных товарных накладных отсутствует подпись лица, получившего товар; в акте сверки не указан платеж на сумму 7 000 000 руб. по платежному поручению от 25.09.2008 N 313. также судом не дана оценка доводам, изложенным в отзыве должника N Б-33-09 от 30.11.2009, в котором он указал, что в приложенных счетах-фактурах и товарно-транспортных накладных отсутствует подпись должностного лица, получившего товар, по мнению должника по состоянию на 30.09.2008 г. долг перед кредитором составил 1 947 140,29 руб., а согласно акта сверки за период с 30.09.2008 г. по 28.08.2009 г. остаток долга составил 9 337 руб. ООО ТД "Фактория" указывает, что с момента подачи заявления о включении в реестр требования кредиторов должника ООО НК "СИБОЙЛ" размер заявленных требований был уменьшен более, чем в три раза. ООО ТД "Фактория" указывает на имеющиеся несоответствия в документах, представленных ООО НК "СИБОЙЛ", а именно: от имени руководителя ООО НК "СИБОЙЛ" подписывают документы два человека: Черных С.В. и Жамсаранов Ч.В. Суд первой инстанции необоснованно посчитал доказанным факт поставки нефтепродуктов ООО "Прогресс" и, вместе с тем, ненадлежащего исполнения условий, заключенного между сторонами договора N 24П/08 от 07.08.2008 г.

ООО ТД "Фактория" в обоснование доводов апелляционной жалобы представлены копии товарных накладных: N 5931 от 05.09.2008, N 5902 от 30.08.2008 г., N 5932 от 22.09.2008 и счетов-фактур: N 0011380 от 05.09.2008 г. (2 экз.), N 0011346 от 30.08.2008 г. (2 экз.), N 0011381 от 22.09.2008 г. (2 экз.).

На основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункта 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" представленные дополнительные доказательства приобщены к материалам дела.

Лицами, участвующими в деле, письменные отзывы на апелляционную жалобу не представлены.

Лица, участвующие в деле, уведомленные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, своих представителей для участия в судебном заседании не направили.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителей сторон.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия суда апелляционной инстанции, проанализировав доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, проверив правильность применения судом первой инстанции норм процессуального и материального права, пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ (в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ) "О несостоятельности (банкротстве)" для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.

Согласно пункту 2 статьи 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд в течение пятнадцати календарных дней со дня истечения срока для предъявления требований кредиторов должником, временным управляющим, кредиторами, предъявившими требования к должнику, представителем учредителей (участников) должника или представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия.

В соответствии с пунктом 6 статьи 16 Федерального закона "О есостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Согласно пункту 1 статьи 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на дату подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

Удовлетворяя требования ООО Нефтяная компания "СИБОЙЛ" о включении в реестр требований кредиторов суд первой инстанции исходил из доказанности факта поставки и принятия товара должником.

Между тем, суд апелляционной инстанции полагает данный вывод суда противоречащим фактическим обстоятельствам дела, в связи с чем судебный акт подлежит отмене.

Как следует из материалов дела, 07.08.2008 г. между ООО НК "СИБОЙЛ" (Поставщик) и ООО "Прогресс" (Покупатель) заключен договор поставки нефтепродуктов N 24П/08, согласно которому Поставщик продает, а Покупатель принимает и оплачивает Поставщику нефтепродукты по номенклатуре, в объеме, в сроки и в порядке, определяемых договором и в соответствии с Приложениями, являющихся неотъемлемой частью договора (п.п. 1.1).

Пунктом 1.2 Договора предусмотрено, что ассортимент, сроки передачи, количество и цена нефтепродуктов, пункт отгрузки продукции, способ перевозки определяются Сторонами в Приложениях, которые являются неотъемлемой частью настоящего Договора.

Пунктом 3.1 Договора установлено, что цена нефтепродуктов и стоимость каждой партии, подлежащих поставке нефтепродуктов, определяются сторонами дополнительно в виде Приложений к настоящему Договору, являющихся неотъемлемой частью настоящего Договора.

Между сторонами подписаны Приложения N 1 от 07.08.2008 г., N 2 от 08.08.2008 г., N 3 от 01.09.2008 г. к Договору поставки N 24П/08, N 4 от 10.09.2008 г.

Согласно Приложению N 1 к Договору поставке подлежит дизельное топливо в количестве 200 тонн по цене 32 500 рублей за тонну на общую сумму 6 500 000 рублей; согласно Приложению N 2 поставке подлежит дизельное топливо в количестве 320 тонн по цене 32 500 рублей за тонну на общую сумму 10 400 000 рублей; согласно Приложению N 3 поставке подлежит дизельное топливо в количестве 160 тонн по цене 32 500 рублей за тонну на общую сумму 5 200 000 рублей; согласно Приложению N 4 поставке подлежит дизельное топливо в количестве 300 тонн по цене 31 500 рублей за тонну на общую сумму 9 450 000 рублей.

Согласно п.п.2.3 и 2.4 договора дата поставки нефтепродуктов соответствует дате подписания Акта приема-передачи нефтепродуктов, либо дате, указанной в товарно-транспортной накладной. Фактически поставленное количество Продукции по каждому приложению определяется на основании данных сопроводительных документов, по которым осуществлялась отгрузка нефтепродуктов за период действия соответствующего приложения. Получателем нефтепродуктов выступает Покупатель либо иное лицо, уполномоченное Покупателем на получение продуктов. Покупатель не позднее 3 (трех) рабочих дней до начала каждого периода поставки предоставляет поставщику информацию об уполномоченных Получателях в письменной форме (п.2.5).

Согласно условиям (п.7), принятым сторонами и указанными в Приложениях N 1,2,3,4 к договору поставки N 24П/08 от 07.08.2008, нефтепродукты переходят в собственность Покупателя с момента передачи нефтепродуктов с составлением Актов приема-передачи.

В силу статьи 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Согласно части 1, 2 статьи 516 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями.

Если договором поставки предусмотрено, что оплата товаров осуществляется получателем (плательщиком) и последний неосновательно отказался от оплаты либо не оплатил товары в установленный договором срок, поставщик вправе потребовать оплаты поставленных товаров от покупателя.

В предмет доказывания по настоящему делу входит установление следующих обстоятельств: наличия обязательственных отношений между сторонами; факт поставки товара; факт оплаты товара; размер задолженности за поставленный товар; размер пени.

В обоснование своих доводов заявитель указал, что согласно договора поставки от 07.08.2008г. N 24П/08 им поставлен должнику товар на сумму 32 225 263 руб.20 коп., ответчиком произведена частичная оплата в сумме 24 629 841 руб.49 коп., считает, что по состоянию на 28.02.2009 задолженность должника составила 7 595 421 руб.71 коп.

Доказывая факт поставки товара, заявителем представлены следующие документы: договор поставки нефтепродуктов от 07.08.2008г. N 24П/08 с приложениями NN 1,2,3,4 к нему; акт сверки взаиморасчетов между ОО НК "СИБОЙЛ" и ООО "Прогресс" с 01.01.2008 по 28.02.2009; кредитовое авизо (оплата по договору от 01.01.2008) от 29.07.2008 на сумму 915 254 руб.24 коп.; кредитовое авизо (оплата по договору N24п/08 от 07.08.2008) от 25.08.2008 на сумму 1 487 288 руб.14 коп.; кредитовое авизо от 29.08.2008 (оплата по договору N24п/08) на сумму 457 627 руб.12 коп.; кредитовое авизо от 02.09.2008 (оплата по счету 1349 от 01.07.2008 предоплата за ГСМ. Пополнение карт 000168-20000; 000411-20000, 0002737-20000) на сумму 9 152 руб.54 коп.; кредитовое авизо от 05.09.2008 (оплата по договору N24п/08) на сумму 4 000 000 руб.; платежное поручение N 301 от 25.09.2008 на сумму 3 270 321 руб.97 коп. (оплата по договору N 24п/08); платежное поручение N 334 от 13.10.2008 на сумму 2 000 000 руб. (оплата согласно акта сверки от 01.10.2008 за д-топливо); счет-фактура 0000857 от 28.02.2009 на сумму 7 520 руб.30 коп.; товарная накладная N 886 от 28.02.2009 на сумму 7 520 руб.30 коп. (основание - основной договор); счет-фактура N 0000264 от 31.01.2009 на сумму 10 381 руб.60 коп., товарная накладная N 332 от 31.01.2009 на сумму 10 381 руб.60 коп.; счет-фактура N 0000437 от 31.01.2009 на сумму 6 531 руб.; товарная накладная N 6 от 31.01.2009 на сумму 6 531 руб.; счет-фактура N0000436 от 31.01.2009 на сумму 64 157 руб.01 коп.; товарная накладная N 5 от 31.01.2009 на сумму 64 157 руб.01 коп.; счет фактура N 0013735 от 31.12.2008 на сумму 27 409 руб.31 коп.; товарная накладная N 8138 от 31.12.2008 на сумму 27 409 руб.31 коп.; счет-фактура N 0012958 от 30.11.2008 на сумму 20 426 руб.46 коп.; товарная накладная 7526 от 30.11.2008 на сумму 20 426 руб.46 коп.; счет-фактура N 0012306 от 31.10.2008 на сумму 15 514 руб.26 коп.; товарная накладная N 6926 от 31.10.2008 на сумму 15 514 руб.26 коп.; счет-фактура 0011435 от 06.10.2008 на сумму 7 630 960 руб., товарная накладная N 6567 от 06.10.2008 на сумму 7 630 960 руб., счет-фактура 0011419 от 30.09.2008 на сумму 15 137 руб.50 коп.; товарная накладная N 5979 от 30.09.2008 на сумму 15 137 руб.50 коп.; счет-фактура N 0011381 от 22.09.2008 на сумму 9 440 865 руб.; товарная накладная N 5932 от 22.09.2008 на сумму 9 440 865 руб.; счет-фактура 0011380 от 05.09.2008 на сумму 5 304 162 руб.50 коп., товарная накладная N 5931 от 05.09.2008 на сумму 5 304 162 руб.50 кол.; счет-фактура 0010833 от 31.08.2008 на сумму 13 086 руб.49 коп., товарная накладная N 5595 от 31.08.2008 на сумму 13 086 руб.49 коп.; счет-фактура 0011346 от 30.08.2008 на сумму 9 750 000 руб., товарная накладная N 5902 от 30.08.2008 на сумму 9 750 000 руб.; счет-фактура 0010053 от 31.07.2008 на сумму 15 852 руб., товарная накладная N 4760 от 31.07.2008 на сумму 15 852 руб.; счет-фактура 0009348 от 30.06.2008 на сумму 19 463 руб.79 коп., товарная накладная N 4239 от 30.06.2008 на сумму 19 463 руб.79 коп.; счет-фактура 0008350 от 31.05.2008 на сумму 810 руб., товарная накладная N 3123 от 31.05.2008 на сумму 810 руб.; счет-фактура 0007664 от 30.04.2008 на сумму 2 610 руб., товарная накладная N 2 610 руб.; счет-фактура 0007012 от 31.03.2008 на сумму 1305 руб.; товарная накладная N 1762 от 31.03.2008 на сумму 1 305 руб.; счет-фактура 0006389 от 29.02.2008 на сумму 20097 руб., товарная накладная N1180 от 29.02.2008 на сумму 20097 руб.; счет-фактура 0006186 от 29.02.2008 на сумму 350 руб.; товарная накладная N 816 от 29.02.2008 на сумму 350 руб.

17.02.2010 уточняя свои требования, заявитель - ООО НФ "СИБОЙЛ", просит включить в реестр требований кредиторов сумму долга в размере 6 595 421 руб.71 коп. ссылаясь на общий акт сверки ООО НК "СИБОЙЛ" и ООО "Прогресс" на общую сумму задолженности 125 276 404 руб.10 коп.; акт сверки по поставке ГСМ (а именно, передача ДТ и заправка автотранспорта должника по пластиковым картам через сеть АЗС ООО НК "СИБОЙЛ"), а также пени в размере 159 163 руб.49 коп.

Должник и конкурсный кредитор ООО "Фактория", оспаривая наличие задолженности по договору поставки, указывают на отсутствие доказательств передачи товара должнику, а именно: в нарушение пункта 4.3 договора поставки N 24П\-8 в материалы дела не представлены акты сверки за фактически поставленные нефтепродукты; в нарушение п.7 приложений к договору заявителем не представлены Акты приема-передачи нефтепродуктов, свидетельствующие о передаче товара должнику; представленный акт сверки за период с 01.01.2008 по 31.10.2008 отпуск бензина (ГСМ по картам) документально не подтвержден; в представленных товарных накладных отсутствует подпись лица, получившего товар; в акте сверки не указан платеж на сумму 7 000 000 рублей по платежному поручению от 25.09.2008 N 313 (л.д.77).

В обоснование своих доводов должник представил акт сверки по состоянию на 30.09.2008, подписанный сторонами и заверенный печатями общества, где сумма задолженности составила 2 355 036 руб.27 коп.; акт сверки за 30.09.2008 по 28.08.09 ООО "Прогресс" по контрагенту ООО НК СИБОЙЛ, где учтена оплата, произведенная ООО "Прогресс" в счет задолженности по акту сверки от 01.10.2008 за дизтопливо в сумме 2 000 000 рублей по платежному поручению N 334 от 13.10.2008 (т.1 л.д.88), согласно указанному акту с учетом частичной оплаты долга задолженность по акту сверки составила 9 337 руб.09 коп.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Оценив и исследовав, в порядке, предусмотренном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные сторонами в обоснование своих доводов и возражений доказательства, апелляционный суд считает, что ООО НК "СИБОЙЛ" не доказан факта поставки товара, в связи со следующим.

Для взыскания с покупателя платы за поставленный по договору товар поставщик должен доказать, что товар фактически был передан покупателю.

В качестве подтверждения передачи товара покупателю, заявитель представил вышеперечисленные товаро-транспортные накладные, доверенности, выданные на представителя ООО "Прогресс" Разумовского Ю.М., акт сверки взаимных расчетов между ООО НК "СИБОЙЛ" и ООО "Прогресс" с 01.01.2008 по 26.02.2009; акт сверки с 01.01.2008 по 31.10.2008.

Судебная коллегия, оценив представленные заявителем товарные накладные, акты сверки, не признает их допустимыми доказательствами в связи с несоответствием требованиям норм права.

В статье 9 Федерального закона 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" установлено, что все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет. Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать обязательные реквизиты, предусмотренные указанной нормой.

Материалами дела подтверждено, что представленные заявителем в материалы дела письменные доказательства - накладные за спорный период и акты сверки взаимной задолженности не могут быть приняты в качестве допустимых доказательств поставки товара в адрес должника.

В накладных, представленных заявителем, в графе о принятии груза отсутствуют какие-либо отметки представителя должника о принятии товара.

Акты сверок также не содержат подписи должника - ООО "Прогресс".

Во исполнение п.7 приложений N N 1,2,3,4 к договору поставки N 24П/08 от 07.08.2008 в материалы дела заявителем не представлены акты приема-передачи нефтепродуктов, свидетельствующие о переходе их в собственность Покупателя.

Представленные в материалы дела доверенности на Разумовского Юрия Михайловича N 000201 от 01.10.2008 и N 0001229 от 03.10.08 на получение дизельного топлива от АЯМ ООО "Транссервис" не могут быть приняты судом апелляционной инстанции в силу их неотносимости к рассматриваемому спору, доказательств того, что ООО "Прогресс" наделял полномочиями Разумовского Ю.М. на получение товара от ООО НК "СИБОЙЛ" материалы дела не содержат.

Как следует из финансовых документов представленных ООО НК СИБОЙЛ между сторонами имелись и другие обязательственные отношения, так из копии кредитового авизо от 29.07.2008 на сумму 915 254 руб.24 коп. следует, что оплата произведена по другому договору от 01.01.2008, а кредитовое авизо от 02.09.2008 на сумму 9 152 руб.54 коп. (по счету 1349 от 01.07.2008 предоплата за ГСМ, пополнение карт 000168-20000; 000411-20000, 0002737-20000), свидетельствует о том, что реализация бензина по пластиковым картам осуществлялась по предоплате и никак не свидетельствует о наличии задолженности должника перед заявителем.

На основании изложенного, оценив в совокупности все представленные заявителем в обоснование заявленных исковых требований доказательства, принимая во внимание доводы должника и представленные им доказательства, суд апелляционной инстанции полагает, что ООО НК "СИБОЙЛ" не доказаны обстоятельства, на которые он ссылается как на основание своих требований, в связи с чем его требования о включении в реестр требований кредиторов в сумме 6 754 585 руб.20 коп. основного долга по оплате поставленного товара необоснованны, документально не подтверждены.

Поскольку заявителю отказано во взыскании основного долга, его требования о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами удовлетворению не подлежат.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает требование кредитора - Общества с ограниченной ответственностью Нефтяная компания "СИБОЙЛ" от 02.10.2009 г.. N 130/09 о включении в реестр требований кредиторов третьей очереди ООО "Прогресс" суммы требования в размере 6 595 421, 71 рублей и пени 159 163, 49 рубля необоснованным, соответственно, не подлежащим удовлетворению.

При указанных обстоятельствах, на основании положений пункта 2 части 1 статьи 270 АПК РФ обжалуемый судебный акт подлежит отмене.

Руководствуясь ст. ст. 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 26 февраля 2010 года по делу N А58-3146/2009 отменить.

Отказать Обществу с ограниченной ответственностью Нефтяная компания "СИБОЙЛ" во включении в реестр требований кредиторов третьей очереди ООО "Прогресс" суммы требования в размере 6 595 421 руб.71 коп. и пени 159 163 руб.49 коп.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца с даты принятия.

Председательствующий

Л.В. Оширова

Судьи

К.Н. Даровских Л.В. Капустина