Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 марта 2011 г. N 09АП-3240/11

г. Москва

29.03.2011 г.

Дело N А40-122371/10-76-704

Резолютивная часть постановления объявлена 22.03.2011 г..

Постановление изготовлено в полном объеме 29.03.2011 г..

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: Председательствующего судьи С.Н. Крекотнева, Судей Н.О. Окуловой, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Красиковой, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.12.2010

по делу N А40-122371/10-76-704, принятое судьей Н.П. Чебурашкиной

по заявлению Открытого акционерного общества "ГТ-ТЭЦ Энерго" (ИНН 7703311228, ОГРН 1027739097308)

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по г. Москве

об обязании начислить и уплатить сумму процентов за нарушение сроков возврата налогов.

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Велюханова Д.В. по дов. от 04.08.2009

от заинтересованного лица - Кмстанова О.А. по дов. N 05-24/10-027д от 26.11.2010

УСТАНОВИЛ

ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" (далее - общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ИФНС России N 3 по г. Москве (далее - инспекция, налоговый орган) об обязании начислить и уплатить проценты за нарушение сроков возврата налога за ноябрь 2007 г. за период с 05.12.2008 по 13.10.2010 в размере 13 961 474,73 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 16.12.2010 ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым решением, инспекция обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных обществом требований.

Заявитель представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором, не соглашаясь с доводами жалобы, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным решения ИФНС России N 3 по г. Москве от 26.08.2009 N 32 об отказе ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" в возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость за ноябрь 2007 года, об обязании ИФНС России N 3 по г. Москве возместить ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" сумму налога на добавленную стоимость за ноябрь 2007 года в размере 73 949 033 рублей путем возврата на расчетный счет.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 17.07.2010 г.. по делу N А40-972/10-90-19 заявленные требования ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" удовлетворены в полном объеме.

Постановлением Девятого Арбитражного апелляционного суда от 12.10.2010 г.. решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

При этом, налоговый орган до настоящего времени не исполнил вступившее в законную силу решение суда.

Согласно ст. 176 НК РФ в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения, в соответствии с п.п. 1-3 п.1 ст. 146 НК РФ, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями настоящей статьи.

После представления налогоплательщиком налоговой декларации налоговый орган проверяет обоснованность суммы налога, заявленной к возмещению, при проведении камеральной налоговой проверки в порядке, установленном ст. 88 НК РФ.

По результатам проверки в течении семи дней налоговый орган обязан принять решение о возмещении соответствующих сумм, если при проведении камеральной налоговой проверки не выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах. В случае выявления нарушений законодательства о налогах и сборах в ходе проведения камеральной налоговой проверки уполномоченными должностными лицами налоговых органов должен быть составлен акт налоговой проверки в соответствии со ст. 100 НК РФ.

Акт и другие материалы камеральной налоговой проверки, в ходе которой выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные налогоплательщиком (его представителем) возражения должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в соответствии со статьей 101 НК РФ.

По результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения либо об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения. Одновременно с этим решением выносится решение о возмещении (полностью или частично) суммы налога, заявленной к возмещению или решение об отказе в возмещении суммы налога, заявленной к возмещению.

При наличии у налогоплательщика недоимки по налогу, иным федеральным налогам, задолженности по соответствующим пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию в случаях, предусмотренных НК РФ, налоговым органом производится самостоятельно зачет суммы налога, подлежащей возмещению, в счет погашения указанных недоимки и задолженности по пеням и (или) штрафам.

При отсутствии у налогоплательщика недоимки по налогу, иным федеральным налогам, задолженности по соответствующим пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате при взыскании в случаях, предусмотренных НК РФ, сумма налога, подлежащая возмещению по решению налогового органа, возвращается по заявлению налогоплательщика на указанный им банковский счет. При наличии письменного заявления налогоплательщика суммы, подлежащие возврату, могут быть направлены в счет уплаты предстоящих налоговых платежей по налогу или иным федеральным налогам.

Согласно п.п. 7-10 ст. 176 НК РФ решение о зачете (возврате) суммы налога принимается налоговым органом одновременно с вынесением решения о возмещении суммы налога (полностью или частично).

Налоговый орган обязан сообщить в письменной форме налогоплательщику о принятом решении о возмещении (полностью или частично), о принятом решении о зачете (возврате) суммы налога, подлежащей возмещению, или об отказе в возмещении в течение пяти дней со дня принятия соответствующего решения. Указанное сообщение может быть передано руководителю организации, индивидуальному предпринимателю, их представителям лично под расписку или иным способом, подтверждающим факт и дату его получения.

При нарушении сроков возврата суммы налога считая с 12-го дня после завершения камеральной налоговой проверки, по итогам которой было вынесено решение о возмещении (полном или частичном) суммы налога, начисляются проценты исходя из ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действовавшей в дни нарушения срока возмещения.

Поскольку по результатам проведения камеральной налоговой проверки инспекцией не вынесено решения о возмещении, при расчете процентов, подлежащих начислению, следует исходить из даты подачи заявления о возмещении сумм НДС.

Заявитель обратился с заявлением о возмещении сумм НДС за ноябрь 2007 г. в размере 73 949 033 руб. путем возврата на расчетный счет 19.11.2008г., что подтверждается отметкой о принятии, в связи с чем, 12 дней исчисляется с даты подачи заявления.

Таким образом, представленный расчет процентов ошибочен, поскольку неправильно определен момент, с которого должны начисляться проценты.

В последствии заявителем представлен уточненный расчет суммы процентов, из которого следует, что в связи с внутренней ошибкой заявителем произведен неверный расчет процентов, а именно в расчете учтено заявление, поданное ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" 19.11.2008г. на сумму 61 762 000 руб.

04.09.2009 г.. заявителем подано второе заявление на возврат (по уточненной налоговой декларации).

Таким образом, учитывая, что налоговый орган до настоящего времени не возвратил сумму НДС за спорный период, на сумму задолженности подлежит начисление процентов в порядке ст. 176 НК РФ.

Судом первой инстанции принят расчет процентов на общую сумму 13 744 044,76 руб.

Вместе с тем в суде апелляционной инстанции заявитель отказался от иска в части требований об обязании начислить и уплатить проценты на сумму 6 142 186,87 руб.

Согласно представленному расчету в суде апелляционной инстанции, начисление процентов подлежит за период с 22.09.2010 по 09.12.2009, а именно в сумме 7 601 857,89 руб.

Представитель инспекции не возражал против удовлетворения заявления о частичном отказе от заявленных требований, указывая на то, что права лиц, участвующих в деле, не будут нарушены.

В соответствии с ч.2 ст.49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Согласно части 5 статьи 49 АПК РФ, арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, уменьшение им размера исковых требований, признание ответчиком иска, не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.

В соответствии с п.4 ч.1 ст.150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу, если истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев заявление об отказе от заявленных требований в части, считает его подлежащим удовлетворению, поскольку данный отказ не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

Учитывая изложенное, решение суда от 16.12.2010 в части об обязании начислить и уплатить проценты на сумму 6 142 186,87 руб. подлежит отмене, а производство по делу в указанной части - прекращению.

В остальной части решение суда оставить без изменений.

Расходы по уплате госпошлины по апелляционной жалобе распределяются между сторонами в соответствии со ст.110 АПК РФ.

Поскольку в силу пп. 1.1 п. 1 ст. 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 25.12.2008 N 281-ФЗ) налоговые органы, выступающие по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в качестве истцов или ответчиков, освобождаются от уплаты государственной пошлины, то государственная пошлина по апелляционной жалобе взысканию не подлежит.

Руководствуясь ст.ст. 49, 150, 110, 176, 266, 267, 268, 269, 270 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.12.2010 по делу N А40-122371/10-76-704 изменить.

Принять отказ от требований ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" к ИФНС N 3 по г. Москве об обязании начислить и уплатить проценты на сумму 6 142 186,87 руб.

Решение суда в указанной части отменить.

Производство по делу в указанной части прекратить.

В остальной части решение суда оставить без изменений.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

С.Н. Крекотнев

Судьи

Н.О. Окулова Р.Г. Нагаев