Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 мая 2011 г. N 18АП-3749/11

г. Челябинск

06 мая 2011 г.

N 18АП-3749/2011 Дело N А07-12026/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 03 мая 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 мая 2011 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Матвеевой С.В., судей Бабкиной С.А., Забутыриной Л.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Киреевой О.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Альбион" на определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 16.03.2011 по делу N А07-12026/2010 (судья Кулаев Р.Ф.), при участии от общества с ограниченной ответственностью Строительная компания "Альбион" - Муллагалеевой Р.Р. (доверенность от 01.11.2010); от общества с ограниченной ответственностью "Строительное управление "СХС" - Шуйской Н.А. (доверенность от 11.01.2011),

УСТАНОВИЛ

общество с ограниченной ответственностью Строительная компания "Альбион" (далее - ООО СК "Альбион", кредитор, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Строительное управление "СХС" (далее - ООО "СУ "СХС", должник) задолженности в размере 160 240 304 руб., возникшей из договора инвестирования N 2 от 15.09.2008.

После принятия заявления к производству кредитор представил в суд дополнение (изменение) к заявлению, в котором просил включить в реестр требований кредиторов ООО "СУ "СХС" задолженность в размере 160 240 304 руб., возникшую из договора инвестирования N 2 от 15.09.2008, а также задолженность по контракту 5/09 от 05.09.2008 в размере 47 795 788 руб. и задолженность по договору N 23-М/02-09 от 02.02.2009 в размере 58 909 846 руб.

Определением арбитражного суда от 16.03.2011 отказано во включении в реестр требований кредиторов должника задолженности, в размере 160 240 304 руб., возникшей из договора инвестирования N 2 от 15.09.2008; требования кредитора в размере 47 795 788 - задолженность по контракту 5/09 от 05.09.2008 и в размере 58 909 846 руб. - задолженность по договору N 23-М/02-09 от 02.02.2009 суд определил рассмотреть в процедуре, следующей за процедурой наблюдения.

С указанным судебным актом не согласилось ООО СК "Альбион" и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, удовлетворив требования кредитора в полном объеме.

В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель указывает на то, что его требования носят денежный характер, поскольку направлены на возврат стоимости оплаченных, но не выполненных работ. Считает, что заявленное увеличение суммы требования произошло из первоначального обязательства, что не изменяет момента заявления требования кредитором. Контракт N 5/09 от 05.09.2008 и договор N 23-М/02-09 от 02.02.2009 заключены во исполнение договора инвестирования, кроме того, все три договора, по которым обязательства должником не исполнены, касаются одного объекта.

В своем отзыве должник полагает доводы апелляционной жалобы необоснованными. Требование кредитора основано на договоре инвестирования, предметом которого является передача должником объекта инвестирования кредитору. Данное обязательство не является денежным. В соответствии с п. 5 ст. 4 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) требования кредитора должны быть рассмотрены в исковом производстве. Требования по установлению задолженности по контракту 5/09 от 05.09.2008 и договору N 23-М/02-09 от 02.02.2009 являются новыми самостоятельными требованиями, которые заявлены по истечении срока, установленного ст. 71 Закона о банкротстве, в связи с чем, подлежат рассмотрению в процедуре, следующей за процедурой наблюдения.

Представитель ООО СК "Альбион" в судебном заседании доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал, настаивал на отмене судебного акта.

Представитель ООО "СУ "СХС" поддержал мнение, изложенное в отзыве на жалобу, считает определение суда законным и обоснованным, просит оставить апелляционную жалобу без удовлетворения.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, исследовав в порядке гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, с учетом мнения лиц, участвующих в деле, приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 31.08.2010 в отношении ООО "СУ "СХС" ведена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Перепелкин В.И.

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в издании "Коммерсантъ" N 198 от 23.10.2010.

Между ООО "СУ "СХС" (застройщик) и ООО СК "Альбион" (инвестор) 15.09.2008 заключен договор инвестирования N 2.

Согласно п. 2.1. договора инвестирования N 2 от 15.09.2008, инвестор поручает и оплачивает, а застройщик принимает на себя работы по техническому надзору по проектно-изыскательским работам, выполнению строительно-монтажных работ, вводу Объекта в эксплуатацию и передаче наружных сетей на баланс эксплуатирующих организации, передаче инвестору исключительных прав на объект реинвестирования в объеме, определенном условиями настоящего договора.

Между ООО "СУ "СХС" и ООО СК "Альбион" 31.03.2009 заключено дополнительное соглашение N 2 к договору инвестирования от 15.09.2008, согласно которому, пункт 1.8 указанного договора изложен в следующей редакции: "объект инвестирования" представляет собой имущественный комплекс, часть объекта - Блок "В", создание которого финансируется инвестором, подлежащий передаче инвестору в связи с реализацией инвестиционного проекта, включающий в себя: помещения объекта инвестирования и паркинги (машиноместа) - пообъектный перечень помещений в соответствии с п. 2.1. договора (с учетом п. 2 дополнительного соглашения); право аренды земельного участка (без выделения доли в натуре), определяемую в соответствии с долей инвестора после ввода объекта в эксплуатацию и передаче объекта инвестирования инвестору; доля в праве собственности на инженерные сети, задействованные в энергетическом и ином снабжении объекта инвестирования, права на которые останутся у собственников помещений в объекте после ввода сетей в эксплуатацию и определения границ балансовой принадлежности и ответственности между застройщиком и снабжающими организациями; доля в праве собственности на помещения общего пользования объекта, участвующие в обеспечении функционирования объекта в соответствии с целевым назначением и определяемая в соответствии с долей инвестора; несущие конструкции зданий объекта и иных его частей, в которых расположен объект инвестирования и без которых невозможна эксплуатация объекта в целом, являются долевой собственностью помещений объекта.

Общая сумма инвестиций и порядок инвестирования определены в п. 3.1 договора инвестирования, в приложении к договору N 8 и в п. 3 дополнительного соглашения.

Согласно приложению N 8 к договору инвестирования общая сумма инвестиций ориентировочно составляет 160 240 304 руб.

Срок завершения инвестором всех строительно-монтажных работ в объеме, необходимом для ввода объекта инвестирования в составе Объекта в эксплуатацию, установлен в п. 5.2 дополнительного соглашения - четвертый квартал 2009 года.

Между ООО "СУ "СХС" (генподрядчик) и ООО СК "Альбион" (подрядчик) 05.09.2008 подписан контракт N 5/09 на выполнение комплекса работ по устройству монолитных железобетонных конструкций на строительстве Административно-гостиничного комплекса. Стоимость работ по настоящему контракту, подлежащая выплате подрядчику, установлена в размере 119 150 000 руб.

Между обществом с ограниченной ответственностью "ПХК "Меркурий" (генподрядчик) и ООО СК "Альбион" заключен договор N 23-М/02-09 по выполнению строительно-монтажных работ на строительстве Административно-гостиничного комплекса. Заказчиком по данному договору является ООО "СУ "СХС". Согласно п. 3.1 настоящего договора стоимость подлежащих выполнению работ определяется договорной ценой на отдельные виды работ в соответствии с утвержденными локально-сметными расчетами по мере выполнения этих работ.

Неисполнение должником обязательств по договору инвестирования, а также обязательств по оплате выполненных работ по контракту N 5/09 и договору N 23-М/02-09, послужило основанием для обращения ООО СК "Альбион" с заявлением о включении задолженности в общей сумме 266 945 938 руб. в реестр требований кредиторов ООО "СУ "СХС".

Отказывая в удовлетворении требования кредитора о включении в реестр требований кредиторов задолженности в размере 160 240 304 руб., суд первой инстанции исходил из того, что обязательство должника, возникшее из договора инвестирования, не является денежным, и в силу п. 5 ст. 4 Закона о банкротстве не подлежит рассмотрению арбитражным судом в рамках дела о банкротстве и включению в реестр требований кредиторов должника. Установив, что требования кредитора о включении в реестр требований кредиторов задолженности в размере 47 795 788 руб. по контракту 5/09 от 05.09.2008 и задолженности размере 58 909 846 руб. по договору N 23-М/02 -09 от 02.02.2009 являются новыми, самостоятельными требованиями, и заявлены кредитором по истечении срока, установленного п. 1 ст. 71 Закона о банкротстве, арбитражный суд определил рассмотреть данные требования после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения.

Выводы арбитражного суда следует признать верными.

В соответствии со ст. 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно ст. 2 Закона о банкротстве конкурсными кредиторами в деле о банкротстве признаются лица, имеющие по отношению к должнику право требования по денежным обязательствам.

Следовательно, для включения в реестр требований кредиторов у должника должна возникнуть обязанность уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации основанию.

По договору инвестирования N 2 от 15.09.2008 у ООО СК "Альбион" возникло право требования исполнения должником обязательств, вытекающих из инвестиционного договора, а именно: право требовать от ООО "СУ "СХС" передачи Объекта, построенного за счет переданных кредитором инвестиций.

Договор инвестирования сторонами не расторгнут.

Как обоснованно указал суд первой инстанции, данное требование носит имущественный, а не денежный характер, в связи с чем, согласно п. 5 ст. 4 Закона о банкротстве может быть предъявлено в суд и подлежит рассмотрению в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством, то есть в исковом производстве.

Из указанного следует, что суд первой инстанции правомерно отказал ООО СК "Альбион" в удовлетворении требования о включении задолженности по договору инвестирования в реестр требований кредиторов должника.

Частью 1 ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено право истца при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу.

Под предметом исковых требований понимается материально-правовое требование к должнику, под основанием - обстоятельства, на которые ссылается истец в обоснование заявленного требования. Одновременное изменение предмета и основания иска Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации не допускается (п. 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.10.1996 N 13 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции").

Требования по включению в реестр требований кредиторов должника задолженности по контракту N 5/09 от 05.09.2008 и по договору N 23-М/02 -09 от 02.02.2009, заявленные кредитором в дополнении к заявлению о включении в реестр кредиторов задолженности по договору инвестирования, по сути, являются новыми самостоятельными требованиями, имеющими иной предмет и основания. Данные требования заявлены кредитором 21.12.2010.

В соответствии с п. 1 ст. 71 Закона о банкротстве кредиторы вправе направлять свои требования к должнику в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о введении процедуры наблюдения.

Требования кредиторов, заявленные по истечении срока, установленного п. 1 ст. 71 настоящего Закона, подлежат рассмотрению арбитражным судом после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения (п. 7 ст. 71 Закона о банкротстве).

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в издании "Коммерсантъ" N 198 от 23.10.2010.

Следовательно, требования ООО "СК "Альбион" по включению в реестр требований кредиторов должника задолженности по контракту N 5/09 от 05.09.2008 и по договору N 23-М/02-09 от 02.02.2009 на общую сумму 106 705 634 руб. заявлены по истечении срока, установленного ст. 71 Закона о банкротстве.

Таким образом, вывод суда о том, что указанные требования подлежат рассмотрению после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения, является правомерным и обоснованным.

С учетом изложенного, определение арбитражного суда является законным, отмене не подлежит. Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь ст. 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ

определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 16.03.2011 по делу N А07-12026/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Альбион" - без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Альбион" из федерального бюджета 2000 руб. - излишне уплаченную государственную пошлину по апелляционной жалобе по квитанции СБ8598/0188 от 25.03.2011.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

В случае обжалования постановления в порядке кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа по адресу http://fasuo.arbitr.ru

Председательствующий судья

С.В. Матвеева

Судьи

С.А. Бабкина Л.В. Забутырина