Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 24 мая 2011 г. N 10АП-3439/11

г. Москва

24 мая 2011 г.

Дело N А41-2388/10

Резолютивная часть постановления объявлена 18 мая 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 мая 2011 года

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мальцева С.В.,

судей Исаевой Э.Р., Куденеевой Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания Гудиевой Х.М.,

при участии в заседании:

от истцов: от Попов Г.И. - Ракушин А.Н., представитель по доверенности от 26.01.2009 г..,

от Ракушин А.Н. - лично, паспорт, Конкин И.Е., представитель по нотариальной доверенности от 29.01.2010 г.., зарегистрированной в реестре за N 259,

от Праслов В.М. - Ракушин А.Н., представитель по нотариальной доверенности от 01.02.2010 г.., зарегистрированной в реестре за N 297,

от Зубковская А.А. - Ракушин А.Н., представитель по нотариальной доверенности от 01.02.2010 г.., зарегистрированной в реестре за N 298,

от ответчиков: от ООО "Старт-эко" - Коган Г.М., представитель по протоколу N 1 от 25.12.2009 г.., Трошин А.В., представитель по доверенности N 5 от 31.12.2009 г..,

от Тарлаковского В.В. - лично, паспорт, Трошин А.В., представитель по нотариальной доверенности от 13.08.2010 г.., зарегистрированной в реестре за N 2-4-5439,

от Тупиков А.В. - Тарлаковский В.В., представитель по нотариальной доверенности от 15.11.2010 г.., зарегистрированной в реестре за N 25389,

от Когана Г.М. - лично, паспорт,

от МРИ ФНС России N 5 по Московской области: представитель не явился, извещен,

от третьих лиц: от ЗАО "Подольский аккумуляторный завод" - Трошин А.В., представитель по доверенности от 16.12.2010 г..,

от Жукова В.В. - Тарлаковский В.В., представитель по нотариальной доверенности от 10.06.2010 г.., зарегистрированной в реестре за N 2-3-4113,

от Жижаева А.Н. - Тарлаковский В.В., представитель по нотариальной доверенности от 17.06.2010 г.., зарегистрированной в реестре за N 2-3-4158,

от Изотова В.А. - Тарлаковский В.В., представитель по нотариальной доверенности от 10.06.2010 г.., зарегистрированной в реестре за N 2-3-4115,

от Михайлик Ю.А. - Тарлаковский В.В., представитель по нотариальной доверенности от 10.06.2010 г.., зарегистрированной в реестре за N 2-3-4114,

от Танченок А.С. - представитель не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Попова Григория Ивановича, Зубковской Антонины Арсеньевны, Ракушина Анатолия Николаевича, Праслова Вячеслава Михайловича на решение Арбитражного суда Московской области от 17 марта 2011 года по делу N А41-2388/10, по иску Попова Григория Ивановича, Зубковской Антонины Арсеньевны, Ракушина Анатолия Николаевича, Праслова Вячеслава Михайловича к Обществу с ограниченной ответственностью "Старт-эко", Тарлаковскому Валерий Владимирович, Тупикову Александр Васильевич, Когану Геннадию Михайловичу, о признании недействительным решения и исключении участников из общества,

УСТАНОВИЛ:

Попов Григорий Иванович (далее - Попов Г.И.), Зубковская Антонина Арсеньевна (далее - Зубковская А.А.), Ракушина Анатолия Николаевича (далее - Ракушин А.Н.), Праслов Вячеслав Михайлович (далее - Праслов В.М.) обратились в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением Обществу с ограниченной ответственностью "Старт-эко" (далее - ООО "Старт-эко"), Тарлаковскому Валерий Владимирович (далее - Тарлаковский В.В.), Тупикову Александр Васильевич (далее - Тупиков А.В.), Когану Геннадию Михайловичу (далее - Коган Г.М.) со следующими требованиями:

- признать недействительным решение внеочередного общего собрания участников ООО "Старт-эко" от 25.12.2009 г.., изложенное в Выписке из Протокола N 1, подписанное 2-им и 3-им ответчиками, в части избрания генеральным директором общества 4-го ответчика;

- исключить участника Тарлаковского Валерия Владимировича из ООО "Старт-эко";

- исключить участника Тупикова Александра Васильевича из ООО "Старт-эко";

- Обязать ООО "Старт-эко" и Коган Геннадия Михайловича возвратить прежнему единоличному исполнительному органу Общества (Ракушину А.Н.) печать, документацию общества и ключи от сейфа.

Истцы в суде первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнили исковые требования и просили суд:

1. Признать недействительным решение внеочередного общего собрания участников "Старт-эко" от 25.12.2009 г.., оформленное Выпиской из Протокола N 1 внеочередного общего собрания, участников ООО "Старт-эко" от 25.12.2009 г.. и Протоколом N l внеочередного общего собрания участников ООО "Старт-эко" от 25.12.2009 г.., подписанные участниками ООО "Старт-эко" Тарлаковским Валерием Владимировичем и Тупиковым Александром Васильевичем, в том числе, в части:

а) признания деятельности генерального директора ООО "Старт-эко" Ракушина Анатолия Николаевича за 9 месяцев 2009 г.. неудовлетворительной;

б) освобождения от должности генерального директора ООО "Старт-эко" Ракушина Анатолия Николаевича, досрочного прекращения его полномочий и действие трудового говора;

в) привлечения Ракушина А.Н. к работе до 19 часов 25.12.2009 г.. и обязании сдать учредительные документы, свидетельства о праве собственности, книгу протоколов общих собраний, печать;

г) избрания генеральным директором ООО "Старт-эко" Коган Геннадия Михайловича 10.11.1952г. рождения сроком на два года (в Выписке из Протокола N 1) и на срок установленный уставом общества (в Протоколе N 1);

д) поручения Коган Г.М. оформить с Ракушиным А.Н. расторжение трудового договора (издание приказа, внесение записи в трудовую книжку и т.п.), обеспечить выплату компенсации в размере трехкратного ср еднего месячного заработка, (т.1 лд.89-91).

2. Обязать ООО "Старт-эко" и Когана Геннадия Михайловича возвратить единоличному исполнительному органу ООО "Старт-эко" - генеральному директору ООО "Старт-эко" Ракушину Анатолию Николаевичу печать, ключи от сейфа, документы ООО "Старт-эко" (учредительные, лицензионные, правоустанавливающие, книгу протоколов общих собраний, бухгалтерские и иные, относящиеся к деятельности общества).

3. Исключить участника ООО "Старт-эко" Тарлаковского Валерия Владимировича из ООО "Старт-эко", возложив на ООО "Старт-эко" в лице Общего собрания участников общества обязанность принять решение об утверждении изменений в учредительный документ - Устав общества, касающихся состава участников общества в связи с исключением Тарлаковского Валерия Владимировича из ООО "Старт-эко".

4. Исключить участника ООО "Старт-эко" Тупикова Александра Васильевича из ООО "Старт-эко", возложив на ООО "Старт-эко" в лице Общего собрания участников общества обязанность принять решение об утверждении изменений в учредительный документ - Устав общества, касающихся состава участников общества в связи с исключением Тупикова Александра Васильевича из ООО "Старт-эко".

Уточнения приняты судом первой инстанции по пунктам 1 и 4 первоначальных исковых требований, в остальной части в удовлетворении ходатайства отказано.

Решением Арбитражного суда Московской области от 17 марта 2011 года по делу N А41-2388/10 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, Попов Г.И., Зубковская А.А., Ракушин А.Н., Праслов В.М. обратились в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просили решение суда первой инстанции отменить, исковые требования удовлетворить.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Московской области проверены Десятым арбитражным апелляционным судом в порядке, предусмотренном статьями 258, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 121-123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей МРИ ФНС России N 5 по Московской области Танченок А.С., извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела.

Представитель Ракушина А.Н. поддерживал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель истцов поддерживал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель Тарлаковского В.В., ЗАО "Подольский аккумуляторный завод" и ООО "Старт-эко" возражали против доводов апелляционной жалобы, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель третьих лиц и Тарлаковский В.В. возражали против доводов апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Выслушав пояснения представителей лиц, явившихся в судебно заседание и участвующих в деле, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд считает, что основания для отмены или изменения решения суда первой инстанции отсутствуют.

Как следует из материалов дела, 25 декабря 2009 года было проведено внеочередное Общее собрание участников ООО "Старт-эко", с повесткой дня:

1. Утверждение годового и годового бухгалтерских отчетов Общества за 2008 г.., отчета Генерального директора Общества Ракушина А.Н., о хозяйственной деятельности Общества за 9 месяцев 2009 г..;

2. Досрочное прекращение полномочий и освобождение от должности Генерального директора ООО "Старт-эко" Ракушина А.Н.;

3. Избрание Генерального директора ООО "Старт-эко";

4. Разное.

Протоколом N 1 от 25 декабря 2009 г.. были оформлены следующие решения, принятые на вышеуказанном собрании:

"1. Годовой отчет, годовой бухгалтерский баланс общества за 2008 г.. утвердить. Деятельность генерального директора Общества Ракушина А.Н. за 2008 г.. и 9 месяцев 2009 г.. признать неудовлетворительной_

2. В целях повышения эффективности управления обществом освободить от должности генерального директора ООО "Старт-эко" Ракушина Анатолия Николаевича, досрочно прекратить его полномочия и действие трудового договора, привлечь Ракушина А.Н. к работе до 19 часов сего дня, обязать сдать учредительные документы, свидетельства о праве собственности, книгу протоколов общих собраний, печать_

3. Избрать генеральным директором общества Коган Геннадия Михайловича_на срок установленный уставом общества, поручить Коган Г.М. оформить с Ракушиным А.Н. расторжение трудового договора (издание приказа, внесение записи в трудовую книжку и т.п.), обеспечить выплату компенсации в размере трехкратного среднего месячного заработка_".

Истцы полагая, что данное собрание было проведено с нарушением требований статей 36, 37, 40 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и положений пункта 10.4. Устава ООО "Старт-эко" обратились в Арбитражный суд Московской области требованиями о признании решений, приянтых на указанном собрании недействительными.

Согласно пункту 1 статьи 35 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" внеочередное общее собрание участников проводиться в случае, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведение такого собрания требуют интересы общества и его участников.

В соответствии с пунктами 2 и 4 статьи 35 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества. Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания или об отказе в его проведении. В случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.

30 октября 2009 года генеральному директору ООО "Старт-эко" Ракушину А.Н. участниками Общества Тарлаковским В.В., Жуковым В.В., Изотовым В.А. и Тупиковым А.В., обладающими в совокупности 37% от общего числа голосов участников общества было направлено требование от 28 октября 2009 года о проведении внеочередного общего собрания участников общества с повесткой дня собрания:

1 .Утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса общества за 2008 год, отчет генерального директора общества Ракушина А.Н. о хозяйственной деятельности общества за 9 месяцев 2009 года.

2. Досрочное прекращение полномочий и освобождение от должности генерального директора ООО "Старт-эко" Ракушина А.Н.

3. Избрание генерального директора общества ООО "Старт-эко".

4. Разное.

09 ноября 2009 года требование о проведении внеочередного общего собрания было получено генеральным директором ООО "Старт-эко" Ракушиным А.Н.

Однако, в течение 5 дней с момента получения требования участников о проведении внеочередного общего собрания решения генеральным директором ООО "Старт-Эко" Ракушиным А.Н. принято не было, поэтому собрание было созвано лицами, требующими его проведения.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее, чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения собрания участников, а также предлагаемая повестка дня.

Уставом ООО "Старт - Эко" иной способ уведомления участников обществ не предусмотрен.

На основании статьи 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" участниками общества Тарлаковским В.В., Жуковым В.В., Изотовым В.А. и Тупиковым А.В., обладающими в совокупности 37% от общего числа голосов участников общества 19 ноября 2009 года было направлено уведомление от 16 ноября 2009 года о проведении 25 декабря 2009 года внеочередного общего собрания участников общества.

Уведомления о проведении собрания участниками общества Жижаевым А.Н. и Михайлик Ю.А. были получены лично.

Согласно пункту 3 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" к информации и материалам, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников общества, относятся годовой отчет общества, заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов общества, сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров, (наблюдательный совет) общества, а также иная информация (материалы), предусмотренная уставом общества. Указанная информация и материалы в течение 30 дней до проведения общего собрания должны быть предоставлены всем участникам для ознакомления в помещении исполнительного органа.

Данная информация направлялась участникам общества вместе с уведомлением о проведении общего собрания. 24 ноября 2009 года участниками общества Тарлаковским В.В. и Изотовым В.А. информация и материалы были переданы в помещение исполнительного органа.

11 декабря 2009 года, участники, требующие созыва собрания, обязали генерального директора Ракушина А.Н. телеграммой подготовить отчеты и балансы за 2008-2009 годов и помещение к собранию.

Пунктом 5 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" определено, что нарушения порядка созыва и проведения собрания установленного данной статьей, не влияет на правомочность собрания, если в нем участвуют все участники общества.

Согласно Списку, на внеочередном Общем собрании, проводимом 25 декабря 2009 г.., приняли участие: Жижаев А.Н. - 6 % Уставного капитала, в лице представителя Тарлаковского В.В. по доверенности от 20.10.2009 г..; Жуков В.В. - 6 % Уставного капитала; Зубковская А.А. - 12 % Уставного капитала; Изотов В.А. - 6 % Уставного капитала; Михайлик Ю.А. - 6 % Уставного капитала; Попов Г.И. - 17 %, в лице представителя Зубковский С.В. по доверенности от 21.12.2009 г..; Ракушин А.Н. - 10 % Уставного капитала; Праслов В.М. - 6 % Уставного капитала; Танченок А.С. - 6 % Уставного капитала, в лице представителя Тарлаковского В.В. по доверенности от 21.12.2009 г..; Тарлаковский В.В. - 17 % Уставного капитала; Тупиков А.В. - 8 % Уставного капитала.

Свои подписи в Списке Истцы не оспаривают.

Представленные в материалы дела вышеуказанные доверенности соответствуют требованиям пункта 2 статьи 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и статьи 185 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда Московской области от 08 декабря 2010 года по делу N А41-23389/09, вступившим в законную силу, в удовлетворении требований ООО "Старт-Эко" о признании договор от 20 марта 2009 года N 1 купли-продажи доли в уставном капитале ООО "Старт-Эко" недействительным в части купли Тарлаковским В.В. доли ЗАО "Подольский аккумуляторный завод" в размере 11% уставного капитала Общества и применении последствий недействительности сделки было отказано.

Следовательно, Тарлаковскому В.В. принадлежит доля в уставном капитале Общества в размере 17 %.

Принимая во внимание указанные обстоятельства, суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, во внеочередном Общем собрании ООО "Старт-эко" присутствовали все участники Общества, имеющие в совокупности 100 % голосов.

25 декабря 2009 года на внеочередном общем собрании участвовали все участники общества, решения принимались по вопросам повестки дня, содержащимся в уведомлении о проведении собрания. По вопросам повестки дня "за" проголосовало 55% голосов, "против" 45%.

Таким образом, оснований для признания решений, принятых на внеочередном общем собрании участников ООО "Старт-эко" от 25 декабря 2009 года, недействительным не имеется.

В связи с этим, требования об обязании ООО "Старт-эко" и Когана Г.М. возвратить единоличному исполнительному органу ООО "Старт-эко" - генеральному директору ООО "Старт-эко" Ракушину А.Н. ключи от сейфа, документы ООО "Старт-эко" (учредительные, лицензионные, правоустанавливающие, книгу протоколов общих собраний, бухгалтерские и иные, относящиеся к деятельности общества) также не подлежат удовлетворению.

Что касается требований истцов об исключении Тарлаковского В.В. и Тупикова А.В. из состава участников ООО "Старт-эко", то они также не подлежат удовлетворению.

Статьей 10 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрено, что участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Постановлением Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума Высший Арбитражный Суд Российской Федерации N 14 от 09.12.1999г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлено, что при рассмотрении заявления участников общества об исключении из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет, необходимо иметь в виду следующее.

В силу статьи 10 Закона решающим обстоятельством, дающим право на обращение в суд с таким заявлением, является размер доли в уставном капитале общества, правом на обращение в суд с требованием об исключении участника из общества обладают не только несколько участников, доли которых в совокупности составляют не менее десяти процентов уставного капитала общества, но и один из них, при условии, что его доля в уставном капитале составляет десять процентов и более.

Под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников.

При решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основание своих требований и возражений.

Доказательства того, что Тарлаковский В.В. и Тупиков А.В. грубо нарушают свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет, в материалы дела не представлены

Таким образом, вывод суда первой инстанции об отказе в удовлетворении требований об исключении Тарлаковского В.В. и Тупикова А.В. из состава участников ООО "Старт-эко" является правомерным.

Учитывая вышеизложенное, апелляционный суд приходит к выводу, что арбитражным судом первой инстанции дана оценка всем обстоятельствам дела и правильно применены нормы материального и процессуального права, основания, для переоценки выводов суда первой инстанции содержащихся в обжалуемом судебном акте у апелляционного суда отсутствуют.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены оспариваемого решения Арбитражного суда Московской области.

При указанных обстоятельствах апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Оснований для отмены решения суда первой инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 17 марта 2011 года по делу N А41-2388/10 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

С.В. Мальцев

Судьи

Э.Р. Исаева Г.А. Куденеева