Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 мая 2011 г. N 17АП-3667/11

г. Пермь

24 мая 2011 г.

Дело N А60-42795/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 19 мая 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 мая 2011 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Лихачевой А. Н.

судей Масальской Н. Г., Шварц Н. Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарём Овчинниковой О. В.

при участии:

от истца, ОАО "Свердловэнергосбыт" (ОГРН 1056604019757, ИНН 6670082105) - Дралова Л. А., паспорт, доверенность 66АА 0239783 от 30.12.2010 г..;

от ответчика, ООО "Энергошаля" (ОГРН 1026601509110, ИНН 6657003023) - не явились;

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Энергошаля"

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 04 марта 2011 года

по делу N А60-42795/2010,

принятое судьёй Е. Н. Яговкиной

по иску открытого акционерного общества "Свердловэнергосбыт"

к обществу с ограниченной ответственностью "Энергошаля"

о взыскании задолженности по договору купли-продажи электрической энергии для компенсации технологического расхода в электрических сетях,

установил:

Открытое акционерное общество "Свердловэнергосбыт" (далее - ОАО "Свердловэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Энергошаля" (далее - ООО "Энергошаля", ответчик) о взыскании 1 180 435 руб. 24 коп. задолженности по договору купли-продажи электрической энергии для компенсации технологического расхода в электрических сетях от 01.01.2007 г.. N 1608 на основании ст. 309, § 6 гл 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) (т.1, л.д.8-10).

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 04.03.2011 г.. (резолютивная часть от 18.02.2011 г.., судья Е. Н. Яговкина) исковые требования удовлетворены: с ответчика в пользу истца взыскано 1 180 435 руб. 24 коп. основного долга, 24 804 руб. 35 коп. в возмещение расходов по уплате госпошлины по иску. Также истцу из федерального бюджета возвращено 147 руб. 28 коп. излишне уплаченной госпошлины по иску (т.2, л.д.57-67).

Ответчик, ООО "Энергошаля", с решением суда первой инстанции не согласился, представил апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

Считает, что суд первой инстанции не принял во внимание и не дал оценку представленному ответчиком акту безучетного потребления от 31.12.2009 г.., пришел к ошибочному выводу о наличии бездоговорного потребления электрической энергии. По мнению ООО "Энергошаля" объем электроэнергии 788 150 кВтч., указанный в акте о бездоговорном потреблении от 31.12.2009 г.., потреблен им в рамках действующего договора энергоснабжения. Также ответчик не согласен с использованными истцом при расчете стоимости бездоговорного потребления долями объема электроэнергии, поставляемой по регулируемым (0,36) и нерегулируемым (0,64) и примененной нерегулируемой ценой (1 348,39 руб./1 тыс. кВтч) ввиду их несоответствия долям объема (0,37 и 0,63) и ценам на электроэнергию в январе 2010 г.., (1,320,67 руб./1 тыс. кВтч., 1314, 58 руб. /1 тыс. кВтч.), указанным в счетах-фактурах N 70071921608/000878 от 31.01.2010 г.., N 70071921608/00879 от 31.01.2010 г.. По мнению ответчика, истцом не доказана цена иска.

В судебное заседание ответчик явку представителя не обеспечил.

Истец, ОАО "Свердловэнергосбыт", представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором указал на правомерность квалификации предъявленного ответчику к оплате объема электроэнергии в качестве бездоговорного потребления; ошибочность довода ответчика о необоснованном применении нерегулируемых цен.

В судебном заседании представитель истца доводы отзыва на апелляционную жалобу поддержал, просил оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционным судом жалоба рассмотрена в соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ в отсутствие ответчика, извещенного о времени и месте судебного заседания надлежащим образом.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Свердловэнергосбыт" (Продавец) и ООО "Энергошаля" (Покупатель) заключен договор купли-продажи электрической энергии для компенсации технологического расхода в электрических сетях N 1608 от 01.01.2007 г.. (в редакции протокола разногласий, протокола урегулирования разногласий от 12.03.2007 г.., дополнительных соглашений от 12.12.2007 г.., от 01.12.2008 г.., от 20.08.2007 г.., от 29.01.2009 г.., от 25.05.2009 г.., от 25.09.2009 г.., от 01.12.2009 г.., от 10.03.2010 г.., протоколов разногласий и протоколов урегулирования разногласий к ним) (т.1, л.д.38-71).

В соответствии с п. 1.1 договора Продавец обязуется приобретать и обеспечивать поставку электрической энергии в сеть Покупателя для компенсации технологического расхода в его сетях посредством заключения с ОАО "Свердловэнерго" договора на оказание услуг по передаче электрической энергии до энергопринимающих устройств Покупателя, а Покупатель обязуется оплачивать указанные объемы электрической энергии на условиях настоящего договора.

В соответствии с разделом 2 договора ООО "Энергошаля" обязано оплатить стоимость технологического расхода, который определяется как разница между количеством электроэнергии, полученным в сети ответчика и количеством электроэнергии, переданным из сети ответчика конечным потребителям ОАО "Свердловэнергосбыт", смежным сетевым организациям.

Пунктом 2.8 договора (в редакции протокола урегулирования разногласий) предусмотрено, что объем бездоговорного потребления электрической энергии включается в объем приобретаемой покупателем электроэнергии в целях компенсации фактических потерь в принадлежащих ему сетях и показывается отдельной строкой.

На основании соответствующих документов, оформленных Продавцом, Покупатель самостоятельно взыскивает стоимость выявленного бездоговорного потребления с допустившего его лица по действующему на дату взыскания тарифу на электрическую энергию для соответствующей категории потребителей, включающему стоимость электроэнергии, услуг по передаче электрической энергии, а также услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией Потребителей и размер платы за который, в соответствии с законодательством Российской Федерации, подлежит государственному регулированию (абз. 2 п. 2.8 договора N 1608 от 01.01.2007 г..).

31 декабря 2009 г.. при проверке приборов коммерческого учета электроэнергии у потребителя ООО "Шалинская ЖЭО" по объектам: скважины, котельные, мастерские, гараж, база, база (котельная), сторожка работником ОАО "Свердловэнергосбыт" выявлено нарушение, повлекшее бездоговорное потребление электроэнергии, выразившееся в том, что по котельным и скважинам расторгнут договор с ОАО "Свердловэнергосбыт" с 09.06.2009 г.., а по остальным объектам с 23.12.2008 г.. объекты переданы ООО "Шалинское ЖЭО" в комитет по имуществу администрации Шалинского района 22.07.2009 г..

По факту выявленного бездоговорного потребления ООО "Свердловэнергосбыт" составлен акт бездоговорного потребления электроэнергии N 3 от 31.12.2009 г.. (т.1, л.д.71), на основании которого рассчитан объем бездоговорного потребления 788150 кВтч.

Вместе с тем, указанный объем электроэнергии отражен как часть технологического расхода, превышающего нормативный согласно технологическому балансу электрической энергии в сети покупателя за март 2010 г.. (в редакции протокола разногласий) (т.1, л.д. 75-76).

Выставленная истцом для оплаты счет-фактура N 70071921608/015909 от 30.09.2010 г.. на сумму 1 180 435 руб. 24 коп. (т.1, л.д.74) ООО "Энергошаля" не оплачена, что послужило истцу основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требований, суд первой инстанции исходил из доказанности факта бездоговорного потребления электрической энергии, входящего в объем приобретаемой покупателем электроэнергии в целях компенсации фактических потерь в принадлежащих ему сетях; неисполнения ответчиком обязанности по его оплате; правомерности определения стоимости объема бездоговорного потребления электроэнергии на основании регулируемых и свободных (нерегулируемых) цен.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав представителя истца в судебном заседании, арбитражный суд апелляционной инстанции оснований для удовлетворения жалобы не установил.

Согласно ст. 37 Федерального закона N 35-ФЗ от 26.03.2003г. "Об электроэнергетике" основы организации и функционирования розничных рынков электрической энергии а также взаимодействия субъектов розничного рынка электрической энергии регулируются утверждаемыми Правительством Российской Федерации основными положениями функционирования розничных рынков в той части, в которой Гражданский кодекс Российской Федерации допускает принятие нормативных правовых актов, регулирующих отношения по договору энергоснабжения.

Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 утверждены Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (далее - Правила N 530), подлежащие применению к отношениям сторон в силу п. 2 ст. 539 ГК РФ.

Согласно п. 120, 121 Правил N 530 потери электроэнергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом 7 Правил N 530.

Согласно п. 2.8 договора (в редакции протокола урегулирования разногласий) предусмотрено, что объем бездоговорного потребления электрической энергии включается в объем приобретаемой покупателем электроэнергии в целях компенсации фактических потерь в принадлежащих ему сетях и показывается отдельной строкой.

Пунктом 156 Правил N 530 предусмотрено, что стоимость выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии взыскивается с лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства указанного лица, на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии по действующему на дату взыскания тарифу на электрическую энергию для соответствующей категории потребителей, включающему стоимость электрической энергии, услуг по передаче электрической энергии, а также услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей и размер платы за которые в соответствии с законодательством Российской Федерации подлежит государственному регулированию.

Оспаривая решение суда первой инстанции, ответчик указывает на то, что объем электроэнергии 788 150 кВтч. потреблен им в соответствии с договором N 1608 от 01.01.2007 г.. и не является бездоговорным потреблением электроэнергии, что подтверждается, по его мнению, актом о безучетном потреблении электроэнергии от 31.12.2009 г.. (т.1, л.д.84-85).

Указанный довод рассмотрен арбитражным судом апелляционной инстанции и отклонен.

Оценив по правилам ст. 71 АПК РФ представленный ответчиком в материалы дела акт о безучетном потреблении электроэнергии, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что он не может рассматриваться в качестве надлежащего доказательства соответствующего довода ООО "Энергошаля" ввиду отсутствия в нем в нарушение п. 152 Правил N 530 сведений о способе и месте осуществления выявленного нарушения, описания приборов учета, их наличия, целостности, показания приборов учета на момент составления акта, пояснений представителя юридического лица, в отношении которого составлен акт. Указанный акт составлен ответчиком в одностороннем порядке в отсутствие представителя потребителя, при отсутствии доказательств направления гарантирующему поставщику уведомления с предложением принять участие в составлении акта.

Кроме того, судом первой инстанции верно указано, что акт безучетного потребления электрической энергии 31.12.2009 г.. не мог быть составлен в отношении ООО "Шалинская ЖЭО", в связи с фактическим выбытием энергопринимающего оборудования из владения ООО "Шалинская ЖЭО", что подтверждается актами приема-передачи муниципального имущества от 08.07.2009 г., в соответствии с которыми все объекты (базы, скважины, котельные), ранее находившиеся во владении ООО "Шалинская ЖЭО" были возвращены Комитету по управлению имуществом Шалинского городского округа (т.1, л.д. 115-119, т.2, л.д. 15-33); а также указанием в актах безучетного и бездоговорного потребления на то, что все объекты ООО "Шалинская ЖЭО" (базы, скважины и котельные) переданы в комитет по имуществу администрации Шалинского района 22.07.2009 г..

С учетом изложенного, суд первой инстанции вопреки доводам жалобы ООО "Энергошаля" правомерно квалифицировал расход электрической энергии в объеме 788 150 кВтч. в качестве бездоговорного потребления, необоснованно исключенного из фактического объема технологического расхода.

Судом апелляционной инстанции также исследованы и отклонены доводы жалобы о неправильном определении истцом в расчетах значения свободной, нерегулируемой цены.

Согласно пункту 4 Правил N 530 продажа электрической энергии (мощности) на розничных рынках по регулируемым ценам (тарифам) осуществляется в объемах, соответствующих определяемым в соответствии с Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода и разделом X настоящих Правил объемам покупки электрической энергии (мощности) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями и энергосбытовыми организациями, поставляющими электрическую энергию, в том числе для снабжения граждан-потребителей, использующих электрическую энергию для бытового потребления. Продажа остальных объемов электрической энергии (мощности) на территориях субъектов Российской Федерации, включенных в ценовые зоны оптового рынка, осуществляется по нерегулируемым ценам в порядке, установленном настоящими Правилами.

Согласно пункту 106 Правил N 530 на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, электрическая энергия (мощность) поставляется потребителям (обслуживающим их покупателям) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями и энергосбытовыми организациями, к числу покупателей которых относятся граждане-потребители и(или) приравненные к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группы (категории) потребителей (покупателей), в объеме, приобретаемом соответствующими организациями по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом и розничных рынках, а также по свободным (нерегулируемым) ценам в порядке, установленном пунктами 108-111 Правил.

Порядок расчета нерегулируемых цен, установленный пунктами 108.1, 109-111 Правил N 530 предусматривает для всех потребителей, за исключением населения, отпуск электроэнергии по нерегулируемым (свободным) ценам, которые складываются на оптовом рынке электроэнергии.

Согласно п. 109 Правил N 530 электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам (тарифам), оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках. Фактическая величина мощности, приобретаемая покупателями на розничном рынке, определяется в порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов, исходя из фактического объема потребления электрической энергии в часы пиковой нагрузки, устанавливаемые системным оператором в рабочие дни расчетного периода.

Предельные уровни нерегулируемых цен на розничных рынках рассчитываются на соответствующий расчетный период организацией, поставляющей электрическую энергию (мощность), и доводятся до сведения покупателей.

Средневзвешенная свободная (нерегулируемая) цена на электрическую энергию (мощность) на оптовом рынке, средневзвешенная свободная (нерегулируемая) цена на электрическую энергию на оптовом рынке и средневзвешенная свободная (нерегулируемая) цена на мощность на оптовом рынке рассчитываются организацией коммерческой инфраструктуры в соответствии с Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода и публикуются в течение 4 дней по окончании соответствующего расчетного периода на официальном сайте организации коммерческой инфраструктуры в сети Интернет, а также организациями, предусмотренными пунктом 106 настоящих Правил, - в течение 2 рабочих дней с даты публикации соответствующей информации организацией коммерческой инфраструктуры на официальном сайте в сети Интернет или в официальном печатном издании, в котором публикуются правовые акты органов государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации.

Согласно пункту 131 Правил N 530 совокупный объем электрической энергии, поставляемый гарантирующим поставщиком покупателям электрической энергии по свободным (нерегулируемым) ценам на розничном рынке, должен быть равен совокупным объемам покупки электрической энергии гарантирующим поставщиком по свободным (нерегулируемым) ценам на оптовом и розничном рынках. Поставка электрической энергии по свободным (нерегулируемым) ценам производителями (поставщиками) электрической энергии осуществляется в случаях и в порядке, установленном разделом X настоящих Правил.

На основании изложенного, следует признать, что доля продаваемой электрической энергии по нерегулируемым ценам определяется в зависимости от доли, покупаемой на оптовом рынке электрической энергии по регулируемым ценам, за вычетом фактического объема электроэнергии потребленной населением, продажа которого производится только по регулируемым ценам.

Данные, исходя из которых определен объем электроэнергии, поставленной ответчику в спорный период по регулируемым ценам (тарифам) и нерегулируемым ценам, подтверждены информацией Администратора торговой системы оптового рынка, размещенной на официальном сайте Гарантирующего поставщика www.sesb.ru.

В соответствии с данными указаниями доля объема электроэнергии, поставленная ответчику в спорный период по регулируемым ценам (тарифам) в январе 2010 г.. составила: 0,36, доля объема электроэнергии, поставляемого по нерегулируемым ценам - 0,64 (т.1, л.д.135-136).

Стоимость электроэнергии, поставленной ответчику в спорный период по регулируемым ценам, определена на основании тарифа, утвержденного Постановлением РЭК Свердловской области от 21.12.2009 г.. N 160-ПК - 1128,59 руб. МВтч. (без НДС).

Предельные уровни нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность), поставляемую ОАО "Свердловэнергосбыт" в целях компенсации потерь в сетях за январь 2010 г.. размещены на официальном сайте ОАО "Свердловэнергосбыт" - 1348,39 руб./1 тыс. кВтч. (без НДС).

Исходя из указанных долей объема электроэнергии, поставляемой по регулируемым и нерегулируемым ценам, значений регулируемой и нерегулируемой цены истцом ответчику обоснованно предъявлена стоимость потребленного ответчиком объема бездоговорного потребления в размере 1 180 435 руб. 24 коп.

Возражения ответчика о том, что при определении задолженности в спорный период должны быть использованы данные о долях объема электроэнергии, поставляемой по регулируемым и нерегулируемым ценам и значения нерегулируемой цены, указанные в счетах-фактурах N 70071921608/000878 от 31.01.2010 г.., N 70071921608/00879 от 31.01.2010 г.., судом апелляционной инстанции не принимаются.

Согласно п. 111 Правил N 530 организации, указанные в пункте 106 настоящих Правил, до начала расчетного периода определяют и доводят до сведения обслуживаемых ими покупателей электрической энергии прогнозные значения свободных (нерегулируемых) цен, которые будут использоваться для осуществления авансовых расчетов за соответствующий расчетный период. Такие значения могут дифференцироваться по часам суток, по времени суток (день, ночь), по дням недели (рабочий, выходной) и по иным критериям.

Отклонения стоимости электрической энергии (мощности), рассчитанной по прогнозным значениям свободных (нерегулируемых) цен на электрическую энергию (мощность), от стоимости электрической энергии (мощности), рассчитанной по фактически сложившимся в рамках предельных уровней свободным (нерегулируемым) ценам, учитываются при определении стоимости поставки электрической энергии (мощности) по свободным (нерегулируемым) ценам в текущем и последующих расчетных периодах.

Поскольку представленные ответчиком в обоснование доводов жалобы счета-фактуры N 70071921608/000878 от 31.01.2010 г.., N 70071921608/00879 от 31.01.2010 г.. содержат данные об отклонении стоимости электрической энергии, рассчитанной по прогнозным значениям свободных (нерегулируемых) цен на электрическую энергию, от стоимости электрической энергии, рассчитанной по фактически сложившимся в рамках предельных уровней свободным (нерегулируемым) ценам, указанные в них значения не могут быть использованы при определении стоимости выявленного в спорный период бездоговорного потребления электрической энергии.

Иных доказательств, опровергающих правильность представленного истцом расчета стоимости бездоговорного потребления на сумму 1 180 435 руб. 24 коп. ответчиком не представлено (ст. 65 АПК РФ).

Поскольку доказательства оплаты долга в размере 1 180 435 руб. 24 коп. в материалах дела отсутствуют, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил исковые требования, взыскав с ответчика в пользу истца указанную задолженность.

С учетом изложенного, решение суда от 04.03.2011 г.. является законным и обоснованным. Оснований, предусмотренных статьёй 270 АПК РФ для отмены (изменения) судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Апелляционная жалоба ответчика удовлетворению не подлежит. Государственная пошлина по апелляционной жалобе относится на заявителя в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 04 марта 2011 г.. по делу N А60-42795/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

А.Н. Лихачева

Судьи

Н.Г. Масальская Н.Г. Шварц