Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 27 мая 2011 г. N 02АП-1665/11

г. Киров

27 мая 2011 г.

Дело N А31-7601/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 25 мая 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 мая 2011 года

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Чернигиной Т.В.,

судей Поляшовой А.В., Тетрвака А.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Каштанюк Е.Л.,

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу третьего лица - Бородушкина Константина Евгеньевича

на решение Арбитражного суда Костромской области от 01.02.2011 по делу N А31-7601/2010, принятое судом в составе судьи Семенова А.И.,

по иску Фоминой Жанны Игоревны, Герасимова Руслана Александровича, Еремина Валентина Викторовича

к обществу с ограниченной ответственностью "Галичское автотранспортное предприятие",

третье лицо: Бородушкин Константин Евгеньевич,

о признании недействительными решений внеочередного общего собрания участников общества,

установил:

Фомина Жанна Игоревна, Герасимов Руслан Александрович, Еремин Валентин Викторович (далее - истцы) обратилась в Арбитражный суд Костромской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью "Галичское автотранспортное предприятие" (далее - Общество, ответчик) о признании недействительными решений внеочередного общего собрания участников Общества, оформленных протоколом от 11.10.2010: о подтверждении полномочий генерального директора Иванова А.М.; об одобрении действий Иванова А.М. в должности генерального директора Общества с даты назначения на должность 17.07.2010 до даты проведения общего собрания участников 11.10.2010; о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей компании - HIGH TECHNOLOGI AGLTD (Хай Технолоджи АГ ЛТД) с заключением соответствующего договора; о поручении Бородушкину К.Е. подписать от имени Общества договор с управляющей компанией; о поручении Иванову А.М. совершить необходимые регистрационные действия в связи с изменением единоличного исполнительного органа.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Бородушкин Константин Евгеньевич (далее - Бородушкин К.Е., третье лицо).

Правовым основанием заявленных требований истцы указали статьи 8, 33, 35-37, 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Решением Арбитражного суда Костромской области от 01.02.2011 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым решением, третье лицо обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что суд при вынесении решения нарушил нормы материального и процессуального права. 20.08.2010 Бородушкин К.Е. вручил генеральному директору Общества Иванову А.М. требование о созыве внеочередного общего собрания участников. На указанную дату Иванов А.М. являлся генеральным директором Общества, запись о его назначении внесена в ЕГРЮЛ, действия, совершенные им с момента назначения до вступления в силу решения Арбитражного суда Костромской области по делу N А31-6767/2010, являются законными. Поскольку Иванов А.М. решение о проведении внеочередного общего собрания участников либо от отказе в его проведении не принял, у заявителя возникло право созвать общее собрание самостоятельно. Истцы и генеральный директор Общества были надлежащим образом уведомлены о проведении собрания, имели возможность участвовать в нем с целью реализации принадлежащих им прав участников Общества. Собрание организовано и проведено в соответствии с законодательством, заявленные требования противоречат имеющимся в деле доказательствам, истцы не доказали обоснованность своих требований.

Истцы в отзыве на апелляционную жалобу считают решение законным и обоснованным, а доводы жалобы несостоятельными и не соответствующими обстоятельствам дела. Также указывают, что на собрании приняты решения, не включенные в повестку дня, существенным по данному делу является не факт осведомленности истцов о собрании, а факт соблюдения заявителем предусмотренного законом порядка созыва собрания и порядка уведомления участников.

Ответчик отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Лица, участвующие в деле, явку своих представителей в судебное заседание арбитражного суда апелляционной инстанции не обеспечили, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом.

В соответствии с частью 1 статьи 123, статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Законность решения Арбитражного суда Костромской области от 01.02.2011 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Материалами дела подтверждаются следующие фактические обстоятельства.

11.09.2001 Общество зарегистрировано в качестве юридического лица.

Из устава Общества, утвержденного решением общего собранием участников, зафиксированным в протоколе от 29.08.2008 N 6 следует, что участниками Общества являлись Бородушкин К.Е. с долей в уставном капитале 60 %, Фомина Ж.И. - 14 %, Иванков С.Ю. - 13 %, Еремин В.В. - 13 %.

В соответствии с изменениями в устав, утвержденными решением общего собрания от 14.05.2009, участниками Общества являются Бородушкин К.Е. с долей в уставном капитале 60 %, Фомина Ж.И. - 14 %, Герасимов Р.А. - 13 %, Еремин В.В. - 13 %.

28.08.2008 решением общего собрания участников общества генеральным директором Общества назначен Фомин В.В.

24.08.2009 Фомин В.В. переизбран на должность генерального директора общества на новый срок.

Решением общего собрания участников общества от 17.07.2010, оформленного протоколом N 07/07, Фомин В.В. отстранен от должности генерального директора Общества и назначен Иванов А.М.

12.08.2010 в ЕГРЮЛ внесена запись об Иванове А.М. как о генеральном директоре Общества.

30.08.2010 участник общества Бородушкин К.Е. инициировал проведение внеочередного общего собрания участников общества на 12 час. 00 мин. 11.10.2010 в форме совместного присутствия по адресу: 125252, г. Москва, ул. 3-я Песчаная, д. 2 , стр. 1 с повесткой дня:

1. О подтверждении полномочий генерального директора Иванова А.М.

2. Об одобрении действий Иванова А.М. в должности генерального директора Общества за период с даты назначения на должность до даты проведения внеочередного общего собрания участников.

3. Об изменении юридического адреса Общества.

4. О внесении изменений в ЕГРЮЛ и учредительные документы в связи с изменением юридического адреса.

5. О приведении Устава Общества в соответствие с Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью", утверждении новой редакции устава, регистрации новой редакции устава.

Участники общества извещены о проведении собрания путем направления уведомлений почтой DHL и Почтой России.

11.10.2010 участник общества Бородушкин К.Е принял следующие решения, оформленные протоколом:

- подтвердить полномочия генерального директора Иванова А.М.;

- одобрить действия Иванова А.М. в должности генерального директора Общества за период с даты назначения на должность (17.07.2010) до даты проведения внеочередного общего собрании участников (11.10.2010);

- прекратить полномочия Иванова А.М. как генерального директора Общества;

- передать полномочия единоличного исполнительного органа общества управляющей компании - HIGH TECHNOLOGI AGLTD (Хай Технолоджи АГ ЛТД) с заключением соответствующего договора в предлагаемой редакции;

- поручить Бородушкину К.Е. подписание от имени Общества договора с управляющей компанией;

- поручить Иванову А.М. совершить необходимые регистрационные действия в связи с изменением единоличного исполнительного органа.

Истцы, не участвовавшие в принятии 11.10.2010 решений, посчитали, что они приняты с существенными нарушениями Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", что послужило основанием для обращения в суд.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Согласно статье 33 названного Закона компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом.

К компетенции общего собрания участников общества относится образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Согласно пункту 8 статьи 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решения по вышеуказанным вопросам принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества.

Порядок подготовки, созыва и проведения общего собрания регламентирован статьями 35 - 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Согласно статье 35 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.

В случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества указанное общее собрание должно быть проведено не позднее сорока пяти дней со дня получения требования о его проведении.

В случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.

В соответствии со статьей 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее, чем за 30 дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

Пунктом 7 статьи 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрено, что общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии со статьей 36 Закона, за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества.

Решения общего собрания участников общества, принятые по вопросам, не включенным в повестку дня данного собрания (за исключением случая, если на собрании присутствовали все участники общества), либо без необходимого для принятия решения большинства голосов участников общества, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке (пункт 6 статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Судом установлено и третьим лицом не оспаривается, что на собрании участников общества от 11.10.2010 приняты решения, не включенные в повестку дня данного собрания, в связи с чем согласно статье 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" указанные решения не имеют силы.

Также из материалов дела усматривается, что Общество находится по адресу: Российская Федерация, 157202, Костромская область, Галичский район, г. Галич, ул. Гладышева, д. 73. Согласно выписке из ЕГРЮЛ от 27.08.2010 указанный адрес также значится в качестве адреса постоянно действующего исполнительного органа ООО "Галичское АТП". По данному адресу требование действующему исполнительному органу Общества не направлялось.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции находит обжалуемое решение суда законным и обоснованным, вынесенным с учетом обстоятельств дела и норм действующего законодательства и не усматривает правовых оснований для его отмены либо изменения.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и являющихся безусловными основаниями для отмены обжалуемого решения арбитражного суда первой инстанции, не установлено.

Согласно статьям 110 и 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы в виде уплаты государственной пошлины относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Костромской области от 01.02.2011 по делу N А31-7601/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Бородушкина Константина Евгеньевича - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.

Председательствующий

Т.В. Чернигина

Судьи

Т.М. Поляшова А.В. Тетервак