Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 мая 2011 г. N 09АП-10169/11

г. Москва

Дело N А40-149138/10-119-1009

24 мая 2011 г.

N 09АП-10169/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 17 мая 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 мая 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Захарова С.Л.,

судей:

Москвиной Л.А., Цымбаренко И.Б.,

при ведении протокола помощником судьи Манохиной И.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале суда N 13 апелляционную жалобу ООО "ЛОТОГРАД"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.03.2011 по делу N А40-149138/10-119-1009, судьи Быковой Ю.Л.,

по заявлению ООО "ЛОТОГРАД" (ИНН 7724740965, ОГРН 1107746216027)

к Федеральной налоговой службе

о признании незаконным решения

при участии:

от заявителя:

Кручинкин А.В. по доверенности от 10.12.2010, паспорт 46 03 582226; Белозеров Ю.В. по доверенности от 12.01.2011, паспорт 45 05 279264;

от ответчика:

Решетникова Н.Ю. по доверенности от 19.10.2010, уд-ние N 2127.

УСТАНОВИЛ

ООО "ЛОТОГРАД" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным решения ФНС России (далее -налоговый орган) от 03.12.2010 N АС-37-2/16903@ об отказе в выдаче обществу разрешения на проведение лотереи.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 15.03.2011 в удовлетворении заявленных требований отказано. При этом суд первой инстанции исходил из того, что оспариваемое решение законно, обоснованно и не нарушает права, законные интересы заявителя.

Заявитель не согласился с решением суда первой инстанции и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить в связи с неполным выяснением имеющих значение для дела обстоятельств, неправильным применением норм материального права, несоответствием изложенных в нем выводов обстоятельствам дела и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

В судебном заседании представители заявителя поддержали доводы апелляционной жалобы, просили отменить решение суда первой инстанции, поскольку считают его незаконным и необоснованным по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает жалобу необоснованной, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, изложил свою позицию, указанную в письменных пояснениях.

Законность и обоснованность судебного решения проверены в соответствии со ст.ст.266 и 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, письменного объяснения, выслушав объяснения участвующих в деле лиц, полагает, что решение подлежит оставлению без изменения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 29.10.2010 общество обратилось в инспекцию с заявлением о предоставлении разрешения на проведение Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "А, ну-ка, угадай!"

Решением от 03.12.2010 N АС-37-2/16903@ инспекция отказала заявителю в выдаче разрешения на проведение лотереи на основании п.1 ч.4 ст.6 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" (далее - Федеральный закон от 11.11.2003 N 138-ФЗ) в связи с несоответствием документов, представленных заявителем для получения разрешения на проведение лотереи, требованиям настоящего Федерального закона. Из оспариваемого решения усматривается, что нарушение требований состоит в том, что при заявленном обычном режиме проведения лотереи фактически предусматривается ее проведение в режиме реального времени, цена лотерейного билета не определена и на его макете не нанесены скрытые надписи, рисунки или знаки.

Не согласившись с принятым решением, заявитель обжаловал его в судебном порядке.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, суд первой инстанции, всесторонне, полно и объективно выяснив имеющие значение для дела обстоятельства, дал верную оценку в порядке ст.71 АПК РФ имеющимся в деле доказательствам, правильно применил нормы материального, процессуального права и сделал выводы, соответствующие обстоятельствам дела.

В соответствии с ч.1 ст.6 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ разрешение на проведение лотереи выдается заявителю федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ, уполномоченным органом исполнительной власти субъекта РФ или уполномоченным органом местного самоуправления на срок не более чем пять лет на основании заявления о предоставлении указанного разрешения.

Согласно ч.6 ст.6, ч.2 ст.8 данного Федерального закона к заявлению о предоставлении разрешения на проведение лотереи прилагаются, в том числе, условия лотереи, включающие в себя, в частности, указание на вид лотереи.

Пунктом 2.1 условий всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "А, ну-ка, угадай!" (далее - Условия лотереи) Организатор определил, что планируемая к проведению лотерея является лотереей, проводимой в обычном режиме (том 1, л.д. 43).

При этом организатор лотереи планирует использовать лотерейное оборудование, представляющее собой аппаратно-программный комплекс, основными составляющими которого являются Главный вычислительный центр и лотерейные терминалы (том 1, л.д. 46).

Согласно п.8 ст.2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ проведение лотереи - это осуществление мероприятий, включающих в себя, в том числе, распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

Исходя из положений пункта 8.3 Условий лотереи, при заключении договора об участии в лотерее не требуется присутствия представителя Организатора. Для заключения договора об участии в лотерее Организатор планирует использовать лотерейное оборудование, которое позволяет сторонам договора обмениваться документами посредством электронной связи и позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны договора. С помощью этого же лотерейного оборудования проводится розыгрыш призового фонда лотереи и выплата выигрыша, а также фиксация и передача информации о результатах розыгрыша в Главный вычислительный центр.

Данный режим проведения лотереи, вопреки доводам жалобы, исходя из данных в ч.6 ст.3 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ определений, является режимом реального времени, а не обычным режимом.

Довод заявителя об этапности проведения лотереи "А, ну-ка, угадай!" несостоятелен, поскольку противоречит фактическим обстоятельствам дела и положениям Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ.

Так, сбор лотерейной (игровой) информации не может происходить на этапе разработки условий лотереи, поскольку сбор лотерейной (игровой) информации касается не количества и величины заложенных выигрышей и выигрышных билетов, а количества участников лотереи, величины ставок этих участников (в случае рассматриваемой лотереи - количество оплаченных участником лотерейных билетов); передача указанной лотерейной (игровой) информации осуществляется лотерейным терминалом после оплаты участником своего участия в лотерее; обработка переданной лотерейной (игровой) информации осуществляется Главным вычислительным центром сразу после ее передачи; розыгрыш призового фонда производится каждый раз после заключения договора об участии в лотерее между Организатором и участником.

Согласно п.3 ч.6 ст.6 ФЗ от 11.11.2003 N 138-ФЗ макет лотерейного билета (квитанции, иного предусмотренного условиями лотереи документа) с описанием обязательных требований к нему и при необходимости способов защиты лотерейного билета от подделки, а также с описанием нанесенных на него скрытых надписей, рисунков или знаков.

Пунктами 7.6,7.7 условий лотереи установлено, что участник лотереи может выявить нанесенные а лотерейный билет скрытые надписи, рисунки или знаки, и сопоставить выявленную информацию с условиями лотереи, установив наличие выигрыша, его величину, или отсутствие выигрыша. Скрытая информация наносится на лотерейный билет посредством штрих-кода, вскрыть ее можно с помощью лотерейного терминала (т.1, л.д.45).

Исходя из законодательного понятия макета лотерейного билета, ответчик правомерно и обоснованно пришел к выводу о том, что представленный организатором макет лотерейного билета не отвечает предъявляемым требованиям, поскольку способы защиты лотерейного билета не могут совпадать с нанесенными на нем скрытыми надписями, рисунками или знаками.

Лотерейная ставка в силу п.15 ст.2 названного Федерального закона является игровой комбинацией, выбор которой условиями лотереи не предусмотрен. Участие в лотереи осуществляется посредством покупки лотерейного билета, однако условиями лотереи установлена не стоимость лотерейного билета, а фиксированная цена единичной ставки, то есть условием лотереи плата за лотерейный билет напрямую не установлена.

При таких обстоятельствах оспариваемое заявителем решение правомерно.

Доказательств нарушения прав и законных интересов в результате оспариваемого решения обществом в порядке ч.1 ст.65 АПК РФ суду не представлено.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают положенные в основу решения суда выводы и не могут являться основанием для его отмены или изменения.

Иное толкование обществом норм права и отличная от данной судом оценка имеющих значение для дела обстоятельств не свидетельствуют о судебной ошибке.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в порядке ч.4 ст.270 АПК РФ, не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда города Москвы от 15.03.2011 по делу N А40-149138/10-119-1009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

С.Л. Захаров

Судьи

Л.А. Москвина И.Б. Цымбаренко