Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24 мая 2011 г. N 03АП-1625/11

А33-14466/2010

"24" мая 2011 г.

Дело N г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена "17" мая 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен "24" мая 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Споткай Л.Е.,

судей: Радзиховской В.В., Магда О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

в отсутствие представителей сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЭкоПроект" (ОГРН 1022402124964, ИНН 2463052497)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "25" февраля 2011 года по делу N А33-14466/2010, принятое судьей Федотовой Е.А.,

установил:

открытое акционерное общество "Красноярское Конструкторское бюро "Искра" обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "ЭкоПроект" задолженности по договору в сумме 50 804 руб. 03 коп. и пени в размере 50 804 руб. 03 коп.

Решением Арбитражного суда Красноярского края исковые требования удовлетворены частично, с общества с ограниченной ответственностью "ЭкоПроект" (ОГРН 1022402122124964, ИНН 2463052497) в пользу открытого акционерного общества "Красноярское Конструкторское бюро "Искра" (ОГРН 1022402130156, ИНН 2463029755) взыскана задолженность за оказанные услуги в сумме 50 804 рубля 03 копейки, 5 080 рублей 40 копеек неустойки, 4 048 рублей 24 копейки расходов по оплате государственной пошлины.

Не согласившись с данным решением, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять новый судебный акт.

В апелляционной жалобе ответчик указал, что учитывая график работы общества с ограниченной ответственностью "ЭкоПроект", а также сдачу арендуемого помещения под охрану, доступ к абонентскому оборудованию в нерабочее время исключен. Определить, каким именно абонентом (ответчиком или третьим лицом) производилось подключение к сети Интернет в спорный период, считает невозможным, так как истцом не представлены доказательства соответствия учетной записи ответчика (пароль, логин, уникальный идентификационный код) и абонентского порта ответчика на сертифицированном оборудовании истца по каждому соединению. Также указал, что проверку абонентской линии ответчика на предмет установления возможности несанкционированного доступа к сети Интернет истец своевременно не осуществил.

Истец отзыв на апелляционную жалобу не представил.

В судебное заседание представители сторон не явились.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы опубликована на сайте Третьего арбитражного апелляционного суда 18 апреля 2011 года.

В соответствии со статьями 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей открытого акционерного общества "Красноярское Конструкторское бюро "Искра" и общества с ограниченной ответственностью "ЭкоПроект", которые надлежащим образом уведомлены о времени и месте судебного заседания.

В суд апелляционной инстанции 04 мая 2011 года поступило ходатайство общества с ограниченной ответственностью "ЭкоПроект" об отложении судебного разбирательства, в связи с невозможностью явки в судебное заседание представителя, с приложенными к ходатайству копиями приказов о предоставлении отпуска работнику и копии билета.

Рассмотрев в соответствии со статьями 158, 159, 184, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации данное ходатайство, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения ходатайства об отложения судебного разбирательства и вынес протокольное определение об отказе в его удовлетворении в силу следующего.

Частью 3 указанной статьи предусмотрено право арбитражного суда отложить судебное разбирательство в случае, если лицо, участвующее в деле и извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, заявило ходатайство об отложении судебного разбирательства с обоснованием причины неявки в судебное заседание, и причина неявки признаны арбитражным судом уважительными.

Суд не признает причину неявки в судебное заседание представителя общества с ограниченной ответственностью "ЭкоПроект" уважительной, в связи с чем в удовлетворении ходатайства ответчика об отложении судебного заседания отказано. Ответчик заблаговременно и надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства как юридическое лицо вправе был направить в судебное заседание другого представителя.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

01.06.2009 между обществом с ограниченной ответственностью "ЭкоПроект" (абонент) и открытым акционерным обществом "Красноярское Конструкторское бюро "Искра" (оператор) заключен договор об оказании услуг связи юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю N УС-2154.

В соответствии с пунктом 2.1 договора оператор обязуется оказывать абоненту услуги, указанные в "Спецификации услуг", а абонент обязуется оплачивать оказываемые ему услуги по тарифам оператора на условиях и в порядке, изложенным в договоре.

Согласно пунктам 4.1.1, 4.1.2 договора оператор обязан оказывать абоненту услуги в соответствии с законодательством Российской Федерации, правилами, лицензиями и договором; через средства массовой информации (СМИ) и на сайте оператора, уведомлять абонента об изменении тарифов, не менее, чем за 10 дней до даты введения таких изменений.

Пунктом 3.1 предусмотрено, что абонентские номера (в том числе дополнительные), уникальные коды идентификации, вид (тип) оборудования и Услуги, определённые абоненту при заключении договора, а также адреса установки абонентских устройств и схемы включения указаны в Приложении "Спецификация услуг".

Согласно Спецификации услуг, подписанной сторонами, оператор оказывает абоненту следующие услуги:

1) услуги телефонной связи;

2) телематические услуги связи, которые включают в себя услуги по предоставлению доступа к сети Интернет: по технологии Ethernet и ADSL, в соответствии с тарифным планом "On-line 1" для юридических лиц по сетевому адресу 62.213.44.46. Уникальным кодом идентификации является A.INT.SWC.008-DSL.02.13. Адрес установки оборудования (точка подключения): 660028, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Телевизорная, д. 1, стр. 31, пом. 16. Интерфейсом и протоколом являются: физический ADSL (ITU-T G.992.1), канальный ATM (I.150), сетевой IPv4 (RFC-791). Скорость в сети передачи данных ОАО "КБ "Искра" до 2 Мбит/сек.

Порядок расчетов определен сторонами в разделе 6 договора.

Так, согласно пункту 6.1. все услуги (разовые, периодические) оплачиваются абонентом по отдельным счетам с подписанием актов сдачи-приемки этих услуг.

Услуга по предоставлению доступа к сети связи оператора оказывается не позднее 30 дней после поступления оплаты на расчетный счет или в кассу оператора, с составлением сторонами акта сдачи-приемки оказанных услуг. Началом предоставления и оплаты услуг по настоящему договору считается дата, указанная в подписанных сторонами актах сдачи-приемки услуг, являющихся неотъемлемой частью договора. Если указанный акт в течение 5 рабочих дней с момента оказания услуги по предоставлению доступа не будет подписан абонентом, и от него не поступит мотивированного отказа, то акт утверждается оператором в одностороннем порядке , а услуги будут считаться принятыми и подлежащими оплате с даты, указанной в акте, с письменным уведомлением об этом абонента. Датой начала оказания услуг считается дата, указанная в акте сдачи-приемки услуг (пункт 6.2. договора).

Порядок оплаты оказанных услуг - отсроченный платеж. Тарифный план определен в Приложении "Спецификация услуг" к настоящему договору (пункт 6.3. договора).

Единицы тарификации услуг указаны в Прейскуранте оператора (пункт 6.10. договора).

Согласно Прейскуранту "Тарифы на услуги связи, прочие услуги и работы, предоставляемые ОАО "Красноярское Конструкторское бюро "Искра" Приказ N 94а от 20.03.2009 (вводится в действии с 01.04.2009), стоимость услуг за единицу с учетом НДС-18%, равна:

- за оказание услуг местной телефонной связи основным абонентским устройством (в т.ч. с многоканальным номером) по "Безлимитному" тарифному плану (включая неограниченное количество минут местных соединений) - 445 руб. в месяц;

- за услуги по предоставлению доступа к сети оператора, по технологии ADSL, - 950 руб. (единовременно);

- за услуги по предоставлению доступа к сети Интернет по технологии Ethernet и ADSL, по тарифному плану "On-line 1" (1 Гб) - 1 000 руб. в месяц;

- за каждый Мб трафика, превышающий, включенный в абонентскую плату, - 1,00 руб.

Основанием для выставления счёта абоненту за оказанные услуги являются данные, полученные с помощью оборудования оператора, используемого для учёта объёма оказанных услуг (пункт 6.5. договора).

Согласно пункту 6.6. договора абонент оплачивает услуги на основании счетов (счетов-фактур) оператора до 26-ого числа месяца, следующего за расчётным. Датой исполнения абонентом обязательств по оплате оказываемых услуг считается дата поступления средств на расчетный счёт или в кассу оператора.

В соответствии с пунктом 6.7. в случае, если абонент не использует абонентское устройство не по вине оператора, абонент обязан оплатить абонентскую плату (если выбранный тарифный план предусматривает абонентскую систему оплаты услуг) и плату за предоставление в пользование абонентской линии согласно Тарифам оператора, в полном размере и в сроки, предусмотренные договором.

В соответствии с пунктом 6.8. договора счета (счета-фактуры), акты сдачи-приёмки оказанных в расчётном месяце услуг, датированные последним днём расчётного месяца, направляются абоненту в течение 10 дней с даты выставления счёта (счёта-фактуры).

Согласно пункту 4.1.4. договора оператор обязан по письменному заявлению абонента приостановить оказание услуг без расторжения договора. При этом с абонента взимается плата за весь период времени, указанный в заявлении, в соответствии с тарифами оператора.

Приказом генерального директора ОАО "КБ "Искра" от 21.10.2009 N 379 утвержден прейскурант "Тарифы на услуги связи, прочие услуги и работы, предоставляемые ОАО "Красноярское Конструкторское бюро "Искра" действующий с 01.11.2009, согласно которому стоимость временного приостановления оказания услуг связи в сети передачи данных, телематических услуг связи, (а также с использованием спутникового канала связи) определена в размере 250 руб. в месяц.

Пунктом 10.1. договора установлен срок действия договора с 01.06.2009 по 31.12.2009, с автоматической пролонгацией на каждый последующий календарный год, при отсутствии взаимных претензий сторон, если за 30 дней ни одна из сторон не уведомит другую сторону о расторжении договора.

Актом о разграничении балансовой принадлежности, ответственности за эксплуатацию и техническое состояние линий и сооружений связи (приложение к договору от 01.06.2009 N УС-2154) стороны установили границы ответственности за эксплуатацию и техническое состояние линий и сооружений по формированию, техническому обслуживанию и ремонту линий и сооружений связи на участке: от г. Красноярск, ул. Телевизорная, д. 1, КРОСС АТС ОАО "КБ "Искра" до г. Красноярск, ул. Телевизорная, д. 1, стр. 31, пом. 16 за оператором; от г. Красноярск, ул. Телевизорная, д. 1, стр. 31, пом. 16 до места установки абонентского устройства за абонентом.

Актом сдачи-приёмки оказанных услуг к договору от 01.06.2009 N УС-2154, подписанному сторонами, подтверждается факт сдачи оператором и принятия абонентом с надлежащим качеством согласно условиям договора услуг по предоставлению доступа к телефонной сети связи оператора (2903992) и доступа к сети передачи данных оператора (технология ADSL).

Во исполнение договора истцом в октябре, ноябре 2009 года были оказаны ответчику услуги интернет-связи, что подтверждается детализациями по каналам связи, в том числе с посекундной расшифровкой (с указанием IP-адреса и наименования запрашиваемого ресурса, объёмом полученных и переданных данных в байтах и Мбайтах).

Для оплаты оказанных интернет-услуг истцом ответчику оформлена счёт-фактура N ФК265189/9 от 31.10.2009 на сумму 52 827 рублей 16 копеек.

09.11.2009 ответчик обратился к истцу с заявлением (вх. N 6481), с просьбой разобраться с завышенной, по его мнению, суммой входящего трафика за октябрь 2009 года и предоставить детализацию по IP-адресам за указанный период.

На оплату услуги по предоставлению детальной статистики трафика по IP-адресам (в электронном виде) истцом была выставлена счёт-фактура N ФК266026/9 от 12.11.2009 на сумму 60 рублей.

Письмом от 19.11.2009 исх. N 5792 истец сообщил ответчику, что тарификация объёма оказанных абоненту услуг связи происходит непосредственно с порта абонента и предоставляется сертифицированным оборудованием оператора. Показания оборудования являются основанием для выставления абоненту счёта. Таким образом, тарификация потреблённого трафика (с учётом представленной абоненту детальной статистики трафика) произведена в соответствии с выбранным тарифным планом и действующим прейскурантом, а выставленные счета содержат достоверную информацию.

24.11.2009 ответчик обратился к истцу с заявлением (вх. N 6808), в котором сообщил оператору об отсутствии на принадлежащих абоненту компьютерах вирусных и вредоносных программ, отсутствии доступа посторонних лиц в офис абонента, указал на то, что сетевая активность была проявлена внерабочее время и выходной день (17.10.2009, 18.10.2009, 24.10.2009, 25.10.2009 и 31.10.2009), в связи с чем просил предоставить детальную статистику с раскладкой потребляемого трафика по портам и просил осуществить проверку на несанкционированное использование принадлежащих ему регистрационных данных другими абонентами. Ответчик гарантировал оплату интернет-услуг за октябрь месяц в размере среднемесячной суммы за последние два месяца. Окончательный расчёт планировал произвести после получения от оператора подтверждающей информации.

27.11.2009 ответчик обратился письмом (вх. N 6914) сообщил истцу о повторном повышении в текущем месяце суммы за пользование интернетом (выше среднемесячной за последние 6 месяцев); обратился с просьбой о проведении мер защиты (отключении на выходные дни и вечерние часы интернета; обновлении антивирусной программы), просил приостановить интернет-услуги с 27.11.2009 до выяснения причин завышения трафика.

Актом сдачи-приемки оказанных услуг от 27.11.2009, подписанным сторонами, подтверждается временное приостановление оператором услуг по оказанию услуг передачи данных и доступа к сети интернет.

Для оплаты оказанных интернет-услуг истцом ответчику оформлена счёт-фактура N ФК271203/9 от 30.11.2009 на сумму 18 701,60 руб.

Письмом от 01.12.2009 N 6096 ОАО "КБ "Искра" пояснило абоненту, что проверка данных об объемах потреблённого трафика за октябрь 2009 года показала обращение компьютера абонента к IP-адресам: 93.184.71.10, 87.248.211.2009, 87.236.45.171, принадлежащим адресу сайта антивирусной программы NOD32, одному из серверов сети для распространения различного контента (обновление Windows Internet Explorer 8KB973874-IE8) и сайту красноярского провайдера KRASLAN.RU. Анализ сетевой активности позволил оператору прийти к выводу об отсутствии несанкционированного доступа.

10.12.2009 общества "ЭкоПроект" обратилось к оператору с заявлением (вх. N 7228), с просьбой предоставить детализацию по IP-адресам за ноябрь 2009 года, в связи с высокой предъявленной суммой входящего трафика.

На оплату услуги по предоставлению детальной статистики трафика по IP-адресам (в электронном виде) оператором была выставлена счёт-фактура N ФК272118/9 от 11.12.2009 на сумму 60 руб.

Для оплаты оказанных интернет-услуг истцом ответчику оформлена счёт-фактура N ФК275825/9 от 31.12.2009 на сумму 1 708,68 руб.

19.01.2010 (акт от 19.01.2010) специалистом оператора была проведена проверка абонентской линии на возможность несанкционированного доступа к сети интернет, в результате которой несанкционированного доступа обнаружено не было.

Письмом от 03.02.2010 исх. N 10/459 истец пояснил ответчику об отсутствии несанкционированного подключения к абонентской линии и подтвердил оказание интернет-услуг именно ответчику.

Для оплаты услуг временного приостановления интернет-связи в январе 2009 года истцом ответчику оформлена счёт-фактура N ФК279806/9 от 31.01.2010 на сумму 250 руб.

Оплату оказанных истцом услуг ответчик произвел не в полном объеме.

Платежными поручениями N 219 от 19.11.2009, N 221 от 24.11.2009, N 234 от 10.12.2009 оплачены услуги в сумме 17 318 рублей 76 копеек.

Сумма 3 715 рублей 97 копеек по письменному заявлению ответчика (вх. N 4056 от 03.07.2009) перенесена в счёт погашения долга по договору от 01.06.2009 N УС-2154 (платёжное поручение N 131 от 07.07.2009).

Таким образом, сумма долга по договору от 01.06.2009 N УС-2154 составила 50 804 рублей 03 копейки.

Истец направил в адрес ответчика претензию (от 25.12.2009 исх. N 6764) с просьбой оплатить возникшую задолженность в срок до 12.01.2010. Претензия получена ответчиком 11.01.2010.

В связи с тем, что обществом с ограниченной ответственностью "ЭкоПроект" не исполнены обязательства по оплате оказанных услуг за октябрь, ноябрь 2009 года, открытое акционерное общество "Красноярское Конструкторское бюро "Искра" 29.09.2010 обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском о взыскании с ООО "ЭкоПроект" 50 804 руб. 03 коп. задолженности за оказанные интернет-услуги на основании договора от 01.06.2009 N УС-2154 об оказании услуг связи юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю и 50 804 руб. 03 коп. пени, исчисленных в соответствии с пунктом 71 Постановления Правительства Российской Федерации от 01.01.2009 N УС-1445 "Об утверждении правил оказания телематических услуг связи".

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в частности, из договоров и иных сделок.

Согласно пункту 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Правоотношения, возникшие между истцом и ответчиком, вытекают из договора возмездного оказания услуг и регулируются главой 39 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Согласно статье 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В соответствии с частью 2 статьи 54 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи", пунктом 44 "Правил оказания услуг связи по передаче данных" от 23.01.2006 N 32, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации, основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания оборудования связи, учитывающего объем оказанных услуг связи оператором связи, а также условия заключенного с пользователем услугами связи договора об оказании услуг связи.

Правилами оказания услуг связи регламентируются взаимоотношения пользователей услугами связи и операторов связи при заключении и исполнении договора об оказании услуг связи, а также порядок и основания приостановления оказания услуг связи по договору и расторжения такого договора, особенности оказания услуг связи, права и обязанности операторов связи и пользователей услугами связи, форма и порядок расчетов за оказанные услуги связи, порядок предъявления и рассмотрения жалоб, претензий пользователей услугами связи, ответственность сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 54 Федерального закона "О связи" от 07.07.2003 N 126-ФЗ оплата услуг связи производится посредством наличных или безналичных расчетов непосредственно после оказания таких услуг, путем внесения аванса или с отсрочкой платежа.

Пунктом 2 статьи 54 Федерального закона "О связи" от 07.07.2003 N 126-ФЗ предусмотрено, что основанием для осуществления расчетов за услуги связи и выставления счета являются показания оборудования связи, учитывающего объем оказанных услуг связи оператором связи.

Согласно пункту 38 Правил оказания телематических услуг связи, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 10.09.2007 N 575 основанием для выставления счета абоненту или списания средств с лицевого счета за предоставленные телематические услуги связи являются данные, полученные с помощью оборудования, используемого оператором связи для учета объема оказанных им телематических услуг связи.

В соответствии с пунктом 2 Правил применения автоматизированных систем расчетов, утвержденных Приказом Министерства информационных технологий и связи Российской Федерации от 02.07.2007 N 73, автоматизированные системы расчетов представляют собой аппаратно-программные комплексы, предназначенные для обеспечения автоматизации расчетов с абонентами и (или) пользователями услугами связи за любые виды оказываемых им или заказываемых ими услуг связи в любом сочетании, за исключением услуг связи, оказываемых с использованием таксофонов, услуг телеграфной связи и услуг почтовой связи; информационной поддержки проведения взаиморасчетов между операторами связи; предварительной обработки исходной информации об оказанных услугах связи.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 896 "Об утверждении перечня средств связи, подлежащих обязательной сертификации" установлено, что автоматизированные системы расчетов являются средствами связи, относящимися к оборудованию, которое используется для учета объема оказанных услуг связи в сетях связи общего пользования.

В соответствии с пунктом 6.5 договора от 01.06.2009 N УС-2154, заключенного между сторонами, основанием для выставления счета абоненту за оказанные услуги являются данные, полученные с помощью оборудования оператора.

Возможность использования автоматизированных систем расчетов при расчетах с операторами связи подтверждается наличием сертификата соответствия N ОС-1-СТ-0119 сроком действия с 21.02.2006 по 21.02.2009.

В качестве доказательств объема оказанных ответчику услуг в материалы дела истцом представлены: детализации по каналам связи за октябрь, ноябрь 2009 года по договору от 01.06.2009 N УС-2154; детализации услуг связи по договору от 01.06.2009 N УС-2154 в сети передачи данных и телематических услуг связи с указанием IP-адресов, на которые обращался ответчик в спорный период.

Суд апелляционной инстанции считает обоснованным вывод суда первой инстанции о доказанности объема, потреблённой ответчиком информации, зафиксированного оборудованием "Многопротокольный маршрутизатор пакетов Cisko 2801, 2811, 2812, 2851", используемого истцом для учета объема оказываемых им услуг связи.

Довод общества с ограниченной ответственностью "ЭкоПроект" о возможном несанкционированном доступе к сети Интернет через абонентскую линию ответчика опровергается тем, что подключение к сети Интернет производится при наличии уникального IP-адреса, наличие которого исключает одновременную работу двух интерфейсов с одинаковыми адресами.

Поскольку ответчик получил услуги доступа к сети Интернет без логина и пароля, для идентификации доступа к сети абоненту выделен статический IP-адрес, присвоенный оборудованию абонента и служащий для обмена трафиком с сетью; IP-адрес доступен исключительно абоненту; первичным объектом авторизации абонента при выходе в сеть является порт абонента на IP DSLAM по медной паре телефонии, вторичный объект авторизации трафика является IP-адрес, выход в сеть возможен только при совпадении медной пары и IP-адрес абонента, удаленным программным способом невозможно воспользоваться доступом к сети абонента.

Довод ответчика о том, что оспариваемая им сетевая активность проявлялась в октябре и ноябре 2009 года в вечернее, ночное время и выходные дни при графике работы общества с ограниченной ответственностью "ЭкоПроект" и сдаче помещения, в котором установлено абонентское оборудование, под охрану охранному агентству "Атлас-секьюрити", не исключает обращение к информации в сети интернет с компьютера абонента, в том числе к сайтам автоматического обновления программ.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Доказательства, подтверждающие вину оператора связи в возможном несанкционированном доступе третьих лиц к сети ответчика, и сам факт несанкционированного доступа, в материалы дела не представлены.

Стоимость оказанных услуг в сумме 50 804 рублей 03 копеек подтверждена имеющимися в материалах дела доказательствами. Доказательства оплаты 50 804 руб. 03 коп. задолженности по договору от 01.06.2009 N УС-2154 ответчиком не представлены.

Истцом заявлено требование о взыскании с ответчика неустойки, исчисленной в порядке пункта 71 Постановления Правительства Российской Федерации от 10.09.2007 N 575 "Об утверждении Правил оказания телематических услуг связи" в сумме 50 804 руб. 03 коп. за период просрочки с 27.11.2009 по 27.09.2010 из расчета 1 процента стоимости неоплаченных услуг связи за каждый день просрочки.

Согласно пункту 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Исполнение заказчиком обязанности по оплате оказанных услуг предусмотрено пунктом 6.6 договора.

В связи с просрочкой исполнения обязанности по оплате оказанных услуг истец на основании пункта 71 Постановления Правительства Российской Федерации от 10.09.2007 N 575 "Об утверждении Правил оказания телематических услуг связи" исчислил неустойку из расчета 1 процента от неоплаченной суммы (50 804,03 руб.) за каждый день просрочки за период с 27.11.2009 по 27.09.2010 в сумме 151544,60 руб., уменьшив ее до 50 804 руб. 03 коп.

Суд первой инстанции уменьшил размер неустойки, признав её в силу статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации явно несоразмерной последствиям нарушения обязательства и удовлетворил требования истца в части взыскания неустойки в размере 5 080 руб. 40 коп.

Возражения относительно уменьшения размера неустойки, истцом не заявлены, в связи с чем оснований для переоценки данного вывода суда первой инстанции у суда апелляционной инстанции нет.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы Третий арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что решение Арбитражного суда Красноярского края от "25" февраля 2011 года по делу N А33-14466/2010 основано на полном и всестороннем исследовании имеющихся в деле доказательств, принято с соблюдением норм материального и процессуального права, в связи с чем, на основании пункта 1 части 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит оставлению без изменения.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на подателя жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда от "25" февраля 2011 года по делу N А33-14466/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение.

Председательствующий

Л.Е. Споткай

Судьи

В.В. Радзиховская О.В. Магда