Правовые основы депозитарного договора (Д.А. Вавулин, "Право и экономика", N 6, июнь 2007 г.)

Правовые основы депозитарного договора

Одним из видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг является депозитарная деятельность. Под депозитарной деятельностью понимается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг, если оно совмещается с удостоверением прав на ценные бумаги или с фиксацией данных о ценных бумагах, принадлежащих совокупности депонентов другого депозитария, или о ценных бумагах, подлежащих размещению, погашенных или выкупленных эмитентом. Осуществление этих функций считается депозитарной деятельностью и в том случае, если оно не сопровождается хранением сертификатов ценных бумаг (например, при бездокументарной форме выпуска). В то же время ответственное хранение сертификатов ценных бумаг само по себе не является депозитарной деятельностью и осуществляется в соответствии с нормами гражданского законодательства о хранении.

Объектом депозитарной деятельности являются ценные бумаги, выпущенные резидентами Российской Федерации. В соответствии с требованиями федеральных законов и иных нормативных правовых актов объектом депозитарной деятельности могут также являться ценные бумаги, выпущенные нерезидентами в соответствии с законодательством государства, в юрисдикции которого они находятся, если это не противоречит требованиям федеральных законов и иных нормативных правовых актов. Объектом депозитарной деятельности могут являться эмиссионные ценные бумаги любых форм выпуска: бездокументарные, документарные с обязательным централизованным хранением, документарные без обязательного централизованного хранения. Объектами депозитарной деятельности могут являться также неэмиссионные ценные бумаги, выпущенные с соблюдением установленной законодательством формы и порядка.

Депозитарная деятельность может осуществляться только юридическим лицом. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, называется депозитарием. Лицо, пользующееся услугами депозитария по хранению ценных бумаг и (или) удостоверению прав на ценные бумаги, называется депонентом. Депонентом депозитария может являться юридическое или физическое лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве (владелец ценных бумаг), а также другой депозитарий, в том числе выступающий в качестве номинального держателя ценных бумаг своих клиентов. Клиентами депозитария могут быть также залогодержатели ценных бумаг и управляющие ценными бумагами. В целях осуществления депозитарной деятельности в депозитарии открываются и ведутся счета депо и совершаются записи по этим счетам. Депозитарий, нанятый собственником ценных бумаг для обеспечения их оборота без обращения в реестр, фиксирует права собственности своих клиентов на ценные бумаги как имущество и представляет своих клиентов в реестре обезличенно - в качестве номинального держателя их прав как кредиторов.

Использование метода номинального держателя особенно эффективно при проведении операций по купле-продаже ценных бумаг на бирже. Это связано с тем, что регистраторы обычно располагаются (географически) недалеко от эмитента, а торговля акциями эмитента может вестись на бирже далеко. В течение торговой сессии на биржах могут совершаться сотни сделок с акциями конкретного эмитента, влекущие переход прав собственности на ценные бумаги. Каждый из таких переходов должен быть отражен в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг. Необходимость обращения к держателю реестра, который, как было указано выше, может располагаться далеко от места торгов, привела бы к значительному увеличению трансакционных издержек операций купли-продажи ценных бумаг. Кроме того, скорость проведения операций была бы крайне низкой, что совершенно недопустимо на современном фондовом рынке. Поэтому на фондовых рынках принято использовать так называемый метод номинального держателя. Суть его заключается в том, что регистратор открывает депозитарию как номинальному держателю особый счет, на который и перечисляют бумаги клиента-инвестора. Номинальный держатель (депозитарий) же, собрав у себя бумаги многих клиентов, учитывает их на открытых для них счетах депо. При передаче бумаг от одного клиента к другому происходит перезапись их по счетам депо у депозитария, а регистратор знает только общую сумму бумаг, хранящихся в данном депозитарии (она при такой операции не меняется). Конечно, периодически- для выплаты дивидендов или голосования, например,- данные о настоящих владельцах бумаг передаются регистратору, но оперативные данные о результатах торгов учитываются в депозитарии, который тесно связан с торговой системой.

Взаимоотношения депозитария и депонента строятся на договорной основе. Поэтому основанием для возникновения прав и обязанностей между ними является договор, заключаемый непосредственно между депозитарием и его клиентом. Такой договор именуется депозитарным договором (договором о счете депо). В случае если клиентом (депонентом) депозитария является другой депозитарий, депозитарный договор между ними называется договором о междепозитарных отношениях. По своему содержанию депозитарный договор представляет собой одну из разновидностей договора возмездного оказания услуг и является возмездным, двусторонне обязывающим и консенсуальным и, как правило, имеет срочный характер. Депозитарный договор должен быть заключен в письменной форме. От лица депозитария депозитарный договор должен быть подписан уполномоченным сотрудником организации (генеральный директор и т.п.). От лица клиента депозитарный договор подписывается непосредственно самим депонентом или его уполномоченным представителем.

Предметом депозитарного договора является предоставление депозитарием клиенту (депоненту) услуг по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги путем открытия и ведения депозитарием счета депо клиента (депонента), осуществления операций по этому счету. Предметом депозитарного договора является также оказание депозитарием услуг, содействующих реализации владельцами ценных бумаг прав по принадлежащим им ценным бумагам, включая право на участие в управлении акционерными обществами, на получение дивидендов, доходов и иных платежей по ценным бумагам. При этом депозитарий оказывает услуги по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги, если ценные бумаги выпущены в документарной форме. Если ценные бумаги выпущены в бездокументарной форме, депозитарий оказывает услуги по учету и удостоверению прав на ценные бумаги. Депозитарий вправе на основании договора с клиентом оказывать ему сопутствующие услуги, повышающие качество депозитарного обслуживания. Следует отметить, что заключение депозитарного договора и передача ценных бумаг клиентом (депонентом) депозитарию не влекут за собой переход к депозитарию права собственности на ценные бумаги клиента (депонента). Депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами клиента (депонента), а также осуществлять права по ценным бумагам клиента (депонента), иначе как по письменному поручению клиента (депонента) или уполномоченного им лица, включая попечителя счета, выдаваемому в порядке, предусмотренном депозитарным договором. Депозитарий не имеет права обусловливать заключение депозитарного договора с клиентом (депонентом) отказом последнего хотя бы от одного из прав, закрепленных ценной бумагой, передаваемой депозитарию.

Депозитарный договор должен обязательно содержать следующие существенные условия:

однозначное определение предмета договора;

порядок передачи клиентом (депонентом) депозитарию поручений о распоряжении ценными бумагами клиента (депонента), которые хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии;

обязанности депозитария по выполнению поручений клиента (депонента), сроки выполнения поручений;

порядок оказания депозитарием услуг, связанных с содействием в осуществлении владельцами прав по ценным бумагам, в том числе путем передачи соответствующей информации и документов от владельца к эмитенту и регистратору и от эмитента и регистратора к владельцу;

срок действия договора, основания и порядок его изменения и прекращения, включая право клиента (депонента) на расторжение договора с депозитарием в одностороннем порядке;

порядок и форму отчетности депозитария перед клиентом (депонентом); размер и порядок оплаты услуг депозитария.

Помимо вышеперечисленных условий, депозитарный договор может содержать и другие условия, не противоречащие федеральным законам, в том числе нормативным правовым актам ФКЦБ России и ФСФР России. Договор о междепозитарных отношениях помимо условий, указанных выше, должен предусматривать процедуру получения в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами, информации о владельцах ценных бумаг, учет которых ведется в депозитарии - депоненте. При этом депозитарий, в котором открыт счет другого депозитария, не отвечает за правильность и достоверность этой информации, а отвечает только за правильность ее передачи третьим лицам. Договор о междепозитарных отношениях также должен предусматривать обязанность сверки депозитариями данных по ценным бумагам клиентов (депонентов), а также порядок и сроки проведения сверки.

Неотъемлемой частью депозитарного договора являются утвержденные депозитарием условия осуществления депозитарной деятельности, которые должны содержать сведения, касающиеся:

операций, выполняемых депозитарием;

порядка действий клиентов (депонентов) и персонала депозитария при выполнении этих операций;

оснований для проведения операций;

образцов документов, которые должны заполнять клиенты (депоненты) депозитария;

образцов документов, которые клиенты (депоненты) получают на руки;

сроков выполнения операций;

тарифов на услуги депозитария;

процедур приема на обслуживание и прекращения обслуживания выпуска ценных бумаг депозитарием;

порядка предоставления клиентам (депонентам) выписок с их счетов;

порядка и сроков предоставления клиентам (депонентам) отчетов о проведенных операциях, а также порядка и сроков предоставления клиентам (депонентам) документов, удостоверяющих права на ценные бумаги.

Условия осуществления депозитарной деятельности должны носить открытый характер и предоставляться по запросам любых заинтересованных лиц. Депозитарий обязан уведомлять клиентов (депонентов) обо всех изменениях условий осуществления депозитарной деятельности не позднее чем за десять дней до момента их введения в действие.

Как было отмечено выше, депозитарий в соответствии с депозитарным договором оказывает содействие владельцам в реализации прав по ценным бумагам. Поэтому в целях надлежащего осуществления владельцами ценных бумаг прав по принадлежащим им ценным бумагам депозитарий обязан:

предпринимать все действия, предусмотренные депозитарным договором, необходимые для реализации прав владельца по ценным бумагам;

получать от эмитента или регистратора информацию и документы, касающиеся ценных бумаг клиентов (депонентов), и передавать их клиентам (депонентам) в порядке и сроки, предусмотренные депозитарным договором;

передавать эмитенту или регистратору информацию и документы от клиентов (депонентов) в порядке и сроки, предусмотренные депозитарным договором;

принимать все предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами меры по защите интересов клиентов (депонентов) при осуществлении эмитентом корпоративных действий;

при составлении эмитентом списков владельцев именных ценных бумаг передавать эмитенту или регистратору все сведения о клиентах (депонентах) и о ценных бумагах клиентов (депонентов), необходимые для реализации прав владельцев, в том числе: получения доходов по ценным бумагам, участия в общих собраниях акционеров и иных прав; передавать эмитенту все необходимые для осуществления владельцами прав по ценным бумагам сведения о предъявительских или ордерных ценных бумагах, учитываемых на счетах клиентов (депонентов) в порядке, предусмотренном депозитарным договором;

обеспечивать надлежащее хранение сертификатов ценных бумаг и документов депозитарного учета, необходимых для осуществления владельцами прав по ценным бумагам;

в случае если это необходимо для осуществления владельцами прав по ценным бумагам, предоставлять эмитенту или регистратору сертификаты ценных бумаг, в том числе сертификаты к погашению, купоны и иные доходные документы, предусматривающие платеж при предъявлении;

обеспечивать владельцам реализацию права голоса на общих собраниях акционеров в порядке, предусмотренном депозитарным договором.

Также в соответствии с депозитарным договором депозитарий вправе оказывать депоненту сопутствующие услуги, включая:

ведение в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами денежных счетов клиентов (депонентов), связанных с проведением операций с ценными бумагами и получением доходов по ценным бумагам;

ведение в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами валютных и мультивалютных счетов клиентов (депонентов), связанных с проведением операций с ценными бумагами и получением доходов по ценным бумагам;

проверку сертификатов ценных бумаг на подлинность и платежность;

инкассацию и перевозку сертификатов ценных бумаг;

в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами изъятие из обращения, погашение и уничтожение сертификатов ценных бумаг, отделение и погашение купонов;

по поручению владельца представление его интересов на общих собраниях акционеров;

предоставление клиентам (депонентам) сведений о ценных бумагах, объявленных недействительными и (или) похищенными, находящимися в розыске или по иным причинам включенных в стоп-листы эмитентами, правоохранительными органами или органами государственного регулирования рынка ценных бумаг;

отслеживание корпоративных действий эмитента, информирование клиента (депонента) об этих действиях и возможных для него негативных последствиях. При наличии соответствующих положений в договоре - выполнение действий, позволяющих минимизировать ущерб клиенту (депоненту) в связи с выполнением эмитентом корпоративных действий;

предоставление клиентам (депонентам) имеющихся у депозитария сведений об эмитентах, в том числе сведений о состоянии эмитента;

предоставление клиентам (депонентам) сведений о состоянии рынка ценных бумаг;

содействие в оптимизации налогообложения доходов по ценным бумагам;

организация инвестиционного и налогового консультирования, предоставление клиентам (депонентам) сведений о российской и международной системах регистрации прав собственности на ценные бумаги и консультаций по правилам работы этих систем;

оказание иных не запрещенных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами услуг, связанных с ведением счетов депо депонентов и содействием в реализации прав по ценным бумагам.

Депозитарный договор прекращается по общим основаниям, установленным в Гражданском кодексе РФ. Такими основаниями, в частности, являются следующие: одностороннее расторжение договора по инициативе одной из сторон; расторжение договора по соглашению сторон; прекращение действия договора в связи с истечением срока его действия. Также депозитарный договор может быть прекращен в связи с приостановлением действия или аннулированием лицензии депозитария, осуществляющего депозитарную деятельность на рынке ценных бумаг.

Д.А. Вавулин,

начальник отдела по организации взаимодействия с субъектами

Российской Федерации Регионального отделения Федеральной

службы по финансовым рынкам в Юго-Западном регионе

(РО ФСФР России в ЮЗР), кандидат экономических наук,

доцент кафедры государственного управления и финансов

Института бизнеса и права ОрелГТУ,

специалист по корпоративному управлению

"Право и экономика", N 6, июнь 2007 г.