Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 мая 2011 г. N 17АП-10224/10

г. Пермь

31 мая 2011 г.

Дело N А71-9255/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 26 мая 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 31 мая 2011 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Рубцовой Л. В.,

судей Лихачевой А.Н., Масальской Н.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Андреевской Е.И.

при участии:

от истца - ООО "Удмуртские коммунальные системы": Нилова В.В. по доверенности от 30.12.2010 г.

от ответчика - ООО "УК Доверие": Данчикова О.Г. по доверенности от 01.03.2011 г.; Чиркова Л.Н. по доверенности от 31.01.2011 г.; Матвеев А.А. по доверенности от 19.01.2011 г.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

ответчика - ООО "УК Доверие"

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 03 марта 2011 года

по делу N А71-9255/2010,

принятое судьей Желновой Е.В. с участием арбитражных заседателей Майер А.В., Городилова А.Е.

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Удмуртские коммунальные системы" (ОГРН 1051801824876, ИНН 1833037470)

к Обществу с ограниченной ответственностью "УК Доверие" (ОГРН 1091840000966, ИНН 1834046759)

о взыскании задолженности за потребленную тепловую энергию, процентов за пользование чужими денежными средствами,

установил:

Обществом с ограниченной ответственностью "Удмуртские коммунальные системы" г.Ижевск заявлен иск о взыскании с ответчика - Общества с ограниченной ответственностью "УК "Доверие" г.Ижевск 9455967,46руб. долга, 92749,78руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за отпущенную тепловую энергию, с последующим начислением процентов по день фактического погашения долга.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 18.10.2010 г.. производство по делу было приостановлено по п.1 ч.1 ст.143 АПК РФ до вступления в законную силу судебного акта Арбитражного суда Удмуртской Республики по делу N А71-7503/2010.

Определением Арбитражного суда УР от 19.01.2011 г.. производство по делу возобновлено.

В судебном заседании от 01.02.2011 г.., судом удовлетворено ходатайство истца об уточнении иска в части взыскания долга до 3932794,18руб. и процентов за пользование чужими денежными средствами до 363924,62руб., с последующим начислением процентов по день фактической уплаты долга (ст.49 АПК РФ).

В судебном заседании от 28.02.2011 г.., судом удовлетворено ходатайство об уточнении иска в части взыскания долга до 1591018,25руб., уточнении процентов до 370364,69руб., с последующим начислением процентов по день фактического погашения долга, что принято судом на основании ст.49,159 АПК РФ. Судом принят отказ истца от иска в части взыскания с ответчика 2341775руб.93коп. долга. Производство по делу в указанной части прекращено по п.4 ч.1 ст.150 АПК РФ.

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 03 марта 2011 года принят отказ истца от иска в части взыскания долга в сумме 2 341 775руб.93коп. Производство по делу в указанной части прекращено. С Общества с ограниченной ответственностью "УК "Доверие" г.Ижевск в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Удмуртские коммунальные системы" г.Ижевск взыскан долг в сумме 1591018руб.25коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 370364руб.69коп., с последующим начислением процентов с 01.03.2011 г.. от неуплаченной суммы исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ 8% годовых по день фактического погашения задолженности и 44515 руб. 79 коп. в возмещение расходов по оплате госпошлины по иску.

Не согласившись с данным решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой. В частности, считает, что судом не дано оценки доводам ответчика о необоснованности применения норматива потребления, утвержденного Постановлением Администрации г. Ижевска от 25.04.2002 г. N 184. Утверждает, что истцом завышен объем потребления по причине применения в расчетах 250 человек, проживающих в июне 2010 года в многоквартирном доме, расположенном по адресу: г. Ижевск, ул. Пушкинская 253б, тогда как фактическое количество граждан составляет 135 человек. Просит решение суда отменить в обжалуемой части, принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании представители ответчика доводы апелляционной жалобы поддержали в полном объеме. Заявили ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств. Ходатайство рассмотрено апелляционным судом и отклонено в соответствии со ст.268 АПК РФ, поскольку уважительных причин для их непредставления в суд 1инстанции не установлено.

Представитель истца в судебном заседании заявил возражения против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве. Просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность решения проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации только в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, истец, с 01.02.2010 г.. являясь Энергоснабжающей организацией по отношению к ответчику - Обществу с ограниченной ответственностью "УК "Доверие" г.Ижевск, осуществлял поставки теплоэнергии и ГВС.

Договор теплоснабжения N 04-УД/К3005 от 01.02.2010 г. заключен сторонами в редакции соглашения сторон от 05.10.2010 г. и судебных актов по делу N А71-7503/2010 Г30. При этом срок действия указанного договора согласно п. 6.1 Договора в редакции постановления Семнадцатого арбитражного апелляционного суда N 17АП-12599/200-ГК от 13.01.2011 г. определен судом - с момента вступления решения в силу и до момента перехода прав управления многоквартирного жилого дома новой управляющей компании, то есть с 13.01.2011 г..

Истцом к взысканию с ответчика в рамках настоящего спора предъявлен период с 01.02.2010 г.. по 30.06.2010 г.. на основании сумм, выставленных по счетам-фактурам N 4393 от 28.02.2010 г.., N 6696 от 31.03.2010 г.., N 8878 от 30.04.2010 г.., N 1-953 от 31.05.2010 г.., N 12337 от 30.06.2010 г.. Данные счета-фактуры оплачены ответчиком частично. По расчетам истца (с учетом принятых судом в порядке ст.49 АПК РФ уточнений) сумма задолженности ответчика составила 1591018,25руб. Данное обстоятельство явилось основанием для обращения истца в суд с требованием о взыскании 1591018,25руб. долга, 370364,69руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, с последующим начислением процентов по день фактического погашения долга.

Пересмотрев материалы дела в обжалуемой части, исследовав доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, апелляционный суд считает, что решение суда первой инстанции подлежит изменению.

Апелляционным судом не принимается довод заявителя жалобы о необоснованности применения норматива потребления, утвержденного Постановлением Администрации г. Ижевска от 25.04.2002 г. N 184 как основанный на неверном толковании норм права.

В соответствии с п. 4 Постановления Администрации г. Ижевска Удмуртской Республики от 10.08.2009 г. N 746 "Об установлении нормативов потребления тепловой энергии на отопление" для домов, не вошедших в Постановление Администрации г. Ижевска от 28.12.2009 г. N 1285 "Об утверждении нормативов потребления тепловой энергии на отопление многоквартирных домов г. Ижевска", применяются нормативы на отопление, установленные постановлением Администрации г. Ижевска от 25.04.2002 г. N 184 "О дополнительных мерах социальной защиты населения в связи с реформированием жилищно-коммунального хозяйства".

В соответствии с ч. 1 ст. 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов РФ в порядке, установленном Правительством РФ.

Согласно п.4 Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ N 306 от 23.05.2007 г.., нормативы потребления коммунальных услуг утверждаются уполномоченными органами.

По указанным Ответчиком в отзыве адресам ООО "УКС" произвело расчет задолженности, исходя из действующих нормативов потребления тепловой энергии на отопление, утвержденных актами местного самоуправления, а именно Постановлением Администрации города Ижевска от 28.12.2009 г.. N 1285 "Об утверждении нормативов потребления тепловой энергии на отопление для многоквартирных домов города Ижевска" и Постановлением первого заместителя главы Администрации г.Ижевска от 25 апреля 2002 г.. N 184 "О дополнительных мерах социальной защиты населения в связи с реформированием жилищно-коммунального хозяйства".

Апелляционным судом также не принимается довод заявителя жалобы о завышении истцом объема потребления по причине применения в расчетах 250 человек, проживающих в июне 2010 года в многоквартирном доме, расположенном по адресу: г. Ижевск, ул. Пушкинская 253б, тогда как фактическое количество граждан составляет 135 человек.

Сведения о численности были представлены Ответчиком в ООО "УКС" только 16.08.2010 г.. письмом N 373 от 12.08.2010 г.., после чего были учтены Истцом в уточненном расчете задолженности по состоянию на 28.01.2011 г..

В соответствии с пунктом 4 Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.1995 г.. N 713 (ред. от 14.08.2002), ответственными за регистрацию граждан по месту жительства являются должностные лица, занимающие постоянно или временно должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных обязанностей по контролю за соблюдением правил пользования жилыми помещениями. Согласно п.2 перечня должностных лиц, ответственных за регистрацию, в жилых помещениях частного жилищного фонда за регистрацию ответственны собственники, самостоятельно осуществляющие управление своими помещениями, или уполномоченные лица товарищества собственников жилья либо управляющей организации.

Представленная Ответчиком оборотная ведомость по счету N 0079 "Квартплата. Количество проживающих" не является относимой и допустимой с точки зрения действующего процессуального законодательства (ст. 67,68 АПК РФ) и не может быть положена в основу выносимого судебного акта, поскольку не является документом, подписанным должностным лицом Ответчика, ответственным за регистрацию граждан по месту жительства. Кроме того, представленная оборотная ведомость представляет собой только выписку из ведомости, так как в ней отсутствуют сведения обо всех квартирах в указанном доме.

Апелляционным судом отклоняется довод ответчика о незаконности действий истца по принятию узла учета в эксплуатацию только в части ГВС.

В соответствии с п.7.5 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утв. Минтопэнерго РФ 12 сентября 1995 г. N Вк-4936 (далее - Правила учета), учет тепловой энергии и теплоносителя на основе показаний приборов узла учета потребителя осуществляется с момента подписания Акта о его приемке в эксплуатацию.

В соответствии с п.3.1.5 Правил учета для систем теплопотребления, у которых отдельные виды тепловых нагрузок подключены к внешним тепловым сетям самостоятельными трубопроводами, учет тепловой энергии, массы (или объема) и параметров теплоносителя ведется для каждой самостоятельно подключенной нагрузки с учетом требований п.п. 3.1.1. - 3.1.4 правил учета.

В соответствии с п. 7.1 Правил учета для допуска узлов учета тепловой энергии в эксплуатацию представитель потребителя должен предъявить: смонтированный и проверенный на работоспособность узел учета тепловой энергии и теплоносителя, включая приборы, регистрирующие параметры теплоносителя.

Как следует из материалов дела, в связи с тем, что исполнить требования п. 7.1 Правил учета о проверке на работоспособность узел учета в части учета отопления на момент проверки узла не представлялось возможным по технологическим причинам и текущему состоянию тепловой энергоустановки, ООО "УКС" на основании п. 3.1.5 Правил учета и взаимной заинтересованности сторон оформило акт о допуске узла в части учета ГВС, с которым согласился и представитель Ответчика, о чем свидетельствует его подпись в актах допуска.

Апелляционным судом не принимается довод заявителя жалобы о неправильном применении норм материального права в отношении не принятых истцом показаний приборов учета в жилых домах по перечисленным адресам.

В соответствии с п. 9.12 Правил учета после восстановления работоспособности узла учета тепловой энергии и теплоносителя потребителя допуск его в эксплуатацию осуществляется в соответствии с положением раздела 7 настоящих Правил, о чем составляется Акт по Приложению 5.

Имеющиеся в материалах дела акты допуска в эксплуатацию и акты забракования приборов учета Ответчика подтверждают правомерность и обоснованность произведенного Истцом и принятого судом расчета количества потребленных ресурсов указанными в апелляционной жалобе объектами, находящимися в управлении Ответчика.

В соответствии с п. 9.7 Правил учета нарушение требований эксплуатации, изложенных в технической документации, перечисленной в п. 7.1 настоящих Правил, приравнивается к выходу из строя узла учета тепловой энергии потребителя. Время выхода из строя узла учета фиксируется соответствующей записью в журнале с немедленным (не более чем в течение суток) уведомлением об этом энергоснабжающей организации и оформляется Протоколом.

В соответствии с п. 32 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 307 от 23.05.2006 г.. (далее - Правила N 307), период осуществления ремонта, замены, поверки индивидуального или коллективного (общедомового) прибора учета, не превышающий 30 календарных дней, объемы (количество) потребления холодной воды, горячей воды, отведенных бытовых стоков, электрической энергии, газа и тепловой энергии для расчета размера платы за коммунальные услуги исчисляются как среднемесячное потребление коммунальных ресурсов и среднемесячный объем отведенных бытовых стоков, определенные по указанному прибору за последние 6 месяцев, а если период работы индивидуального или коллективного (общедомового) прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учета, но не выше нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг.

Правилами учета обязанность по надлежащей эксплуатации и текущему обслуживанию узла учета потребителя, как и обязанность по своевременному уведомлению Энергоснабжающей организации о выходе из строя узла учета, возложена на потребителя. Выполняя возложенные Правилами учета контрольные функции Энергоснабжающей организации ООО "УКС" на основе архивных данных приборов узлов учета Ответчика установило периоды их неисправности, что позволило признать данные узлы учета вышедшими из строя с момента некорректной работы приборов. В свою очередь Ответчик не представил в материалы дела доказательства своевременного уведомления Истца о выходе из строя приборов учета либо исправности приборов учета в спорный период, напротив, документами, представленными в материалы дела, а также доводами апелляционной жалобы апеллянт подтверждает факт их неисправности.

Поскольку в материалах дела имеются акты забракования, подтверждающие выход из строя приборов учета, установленные на объектах Ответчика по указанным выше адресам, в ноябре-декабре 2009 г.., расчет по среднему для определения потребленных Ответчиком ресурсов может быть произведен согласно п.32 Правил N 307 только за период, не превышающий 30 календарных дней, то есть в январе 2010 г.. Между тем, данный период не входит во взыскиваемый.

Вместе с тем, является частично обоснованным довод жалобы о неправомерном начислении НДС на оказываемые услуги сверх установленного тарифа. Постановлением РЭК Удмуртской Республики от 26.11.2009 г.. за N 14/21 установлен тариф без учета НДС одинаковым для всех потребителей. В данном случае УК "Доверие" является исполнителем коммунальных услуг, лишь выступает посредником при проведении расчетов, занимаясь сбором денежных средств с собственников жилья и их перечислением в полном размере на счет ресурсоснабжающей организации.

Согласно п. 15 Правил N 307 размер платы за холодное водоснабжение, горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение и отопление рассчитывается по тарифам, установленным для ресурсоснабжающих организаций в порядке, определенном законодательством Российской Федерации.

В случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, расчет размера

платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Исходя из изложенного, при расчетах с ООО "УК Доверие" (являющимся исполнителем коммунальных услуг) за горячее водоснабжение и отопление должен применяться тариф, используемый для расчета размера платы гражданами.

В силу п. 1, 6 ст. 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму НДС. При реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам соответствующая сумма НДС включается в цены (тарифы).

При расчетах между УК "Доверие" и обществом "Удмуртские коммунальные системы" (налогоплательщиком) подлежал применению тариф, устанавливаемый для граждан с включением в него НДС, поэтому у последнего

отсутствовали основания для увеличения тарифа на сумму НДС по налоговой ставке.

Таким образом, расчет суммы задолженности за тепловую энергию с учетом тарифа, установленного для ресурсоснабжающей организации, увеличенного на сумму НДС, не соответствует нормам Налогового кодекса Российской Федерации, Жилищного кодекса Российской Федерации, Правил N 307.

Указанная правовая позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.02.2011 по делу N 12552/10, в котором прямо закреплено, что содержащееся в названном постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации толкование правовых норм является общеобязательным и подлежит применению при рассмотрении арбитражными судами аналогичных дел.

Таким образом, начисление НДС сверх установленного тарифа является необоснованным.

Поскольку частично оплата ответчиком задолженности произведена в добровольном порядке, истец в данной части отказался от иска, ответчик в данной части решение не оспаривает, исключению из суммы задолженности НДС подлежит только из взысканной по решению суда первой инстанции. Таким образом, с ответчика следует взыскать 1304634 руб. 97 коп долга и 303699 руб.05 коп. - процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.05.2010 г. по 28.02.2011 г. по ставке рефинансирования 7,75% годовых, а также продолжить начисление процентов с 01 марта 2011 года исходя из суммы долга 1 304 634 руб. 97 коп. и ставки 8 % годовых по день фактической уплаты задолженности.

Решение суда 1 инстанции следует изменить в связи с неправильным применением норм материального права в соответствии с п.4 ст.270 АПК РФ.

В соответствии со ст.110 АПК РФ с ответчика в пользу истца подлежат взысканию расходы по госпошлине по иску в сумме 29 083 руб. 34 коп.

Госпошлина по апелляционной жалобе в соответствии со ст. 110 АПК РФ относится на истца, так как жалоба частично удовлетворена.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 258, 268, 269, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 03 марта 2011 года по делу N А71-9255/2010 в обжалуемой части изменить.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "УК Доверие" г. Ижевск в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Удмуртские коммунальные системы" долг в сумме 1 304 634 (один миллион триста четыре тысячи шестьсот тридцать четыре) руб. 97 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 303 699 (триста три тысячи шестьсот девяносто девять) руб. 05 коп. за период с 01.05.2010 г. по 28.02.2011 г. по ставке 7,75% годовых, а также продолжить начисление процентов с 01 марта 2011 года исходя из суммы долга 1 304 634 (один миллион триста четыре тысячи шестьсот тридцать четыре) руб. 97 коп. и ставки 8% годовых по день фактической уплаты задолженности.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "УК Доверие" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Удмуртские коммунальные системы" расходы по оплате госпошлины по иску в сумме 29 083 (двадцать девять тысяч восемьдесят три) руб. 34 коп.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Удмуртские коммунальные системы" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "УК Доверие" расходы по госпошлине по апелляционной жалобе в сумме 2 000 (две тысячи) руб.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью "Удмуртские коммунальные системы" из федерального бюджета 26 227 (двадцать шесть тысяч двести двадцать семь) руб. 80 коп. госпошлины, перечисленной по платежному поручению N 4118 от 02.08.2010 г..

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Л.В.Рубцова

Судьи

А.Н.Лихачева Н.Г.Масальская