Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 1 июня 2011 г. N 09АП-8922/11

г. Москва

01 июня 2011 г.

Дело N А40-112074/10-2-509

Резолютивная часть постановления объявлена 23.05.2011.

Постановление в полном объеме изготовлено 01.06.2011

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Катунова В.И.,

Судей: Семикиной О.Н., Юрковой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Грибановой М.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу истца общества с ограниченной ответственностью "Гэлакси" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.03.2011 по делу N А40-112074/10-2-509 судьи Махлаевой Т.И.

по иску общества с ограниченной ответственностью "Гэлакси" к Российской Федерации в лице Федеральной таможенной службы о взыскании убытков,

третьи лица - Зеленоградская таможня, Компания с ограниченной ответственностью ФОРВАРД ЭКСПЕДИШН ЛИМИТЕД, общество с ограниченной ответственностью "КВ Терминал",

при участии в судебном заседании:

от истца: Приданов А.Н. представитель по доверенности от 10.08.2010 г;

от ответчика: Киселёва А.Е. представитель по доверенности N 15-46/101-10д от 14.12.2010 г.; третьи лица: не явились, извещены;

УСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью "Гэлакси" (далее - истец, ООО "Гэлакси") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском о взыскании с Российской Федерации в лице Федеральной таможенной службы за счет средств казны Российской Федерации убытков в размере 2 796 420 рублей 42 копейки, причиненных в результате незаконного бездействия Зеленоградской таможни Федеральной таможенной службы Российской Федерации.

В обоснование иска ООО "Гэлакси" указало, что длительное бездействие Зеленоградской таможни в проведении таможенного оформления и выпуска товаров по ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 повлекло нарушение прав и законных интересов ООО "Гэлакси" в сфере предпринимательской деятельности и неблагоприятных последствий причинения вреда в форме убытков.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 05 марта 2011 года по делу N А40-112074/10-2-509 в иске ООО "Гэлакси" отказано.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить судебное решение, в связи с наличием оснований, предусмотренных ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, указывая, что судом первой инстанции ошибочно сделан вывод о недоказанности предусмотренных статьями 15, 1069 ГК РФ совокупности таких условий, как противоправность действий (бездействия) должностного лица, наличие вреда и доказанность его размера, причинно-следственная связь между действиями причинителя вреда и наступившими у истца неблагоприятными последствиями.

Федеральная таможенная служба представила письменные объяснения с возражениями на доводы жалобы, просит оставить жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев дело в отсутствие третьих лиц в порядке ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ, выслушав объяснения представителей сторон, поддержавших свои доводы и требования, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит отмене, в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела.

Как видно из материалов дела, в подтверждение незаконного решения и противоправности бездействия должностного лица Зеленоградской таможни истец указал следующие обстоятельства.

01 декабря 2009 года складом временного хранения ООО "KB Терминал" повторно принят на хранение от ООО "Найс" неправомерно выданный 25.06.2009 и возвращенный товар по ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418. Составлен Акт приема-передачи от 01.12.2009 года и повторно составлены документы отчета ДО1 NN 10125170/021209/0000829, 10125170/021209/0000832, 10125170/021209/0000833 по учету хранения товара.

01 декабря 2009 года ООО "Гэлакси" совершило действия, свидетельствующие о намерении осуществить таможенное оформление - обратилось на Вашутинский таможенный пост Зеленоградской таможни для продолжения и завершения раннее начатого 18.06.2009 года таможенного оформления товара в режиме "Реэкспорт" - были представлены оригиналы третьих экземпляров ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 с проставленным таможней штампом "Выпуск запрещен", представлен сам товар в трех грузовых тентованных автотранспортных средствах NN М465СС/АК3822, Н970ХС/АК4910, М987СН/АМ8357. Также на Вашутинский таможенный пост была представлена копия предварительно поданного в Зеленоградскую таможню (зарегистрировано- вх. N 20221 от 23.11.2009) заявления ООО "Гэлакси" от 20.11.2009 для аннулирования в трех указанных ГТД неправомерно проставленного штампа "выпуск запрещен", для продолжения таможенного оформления и выпуска товаров.(т. 1/л.д. 83-84)

Для вывоза товара с таможенной территории Российской Федерации для ООО "Гэлакси" Представительством компании с ограниченной ответственностью ФОРВАРД ЭКСПЕДИШН ЛИМИТЕД (Гонконг) на основании договора на транспортно-экспедиционное обслуживание от 02.11.2009 года N HKG/11/09 были предоставлены три грузовые тентованные автотранспортные средства NN М465СС/АК3822, Н970ХС/АК4910, М987СН/АМ8357.

Дополнительно ООО "Гэлакси" письменно обращалось на Вашутинский таможенный пост Зеленоградской таможни 08 декабря 2009 года с заявлением б/н (вх. Вашутинский таможенный пост Зеленоградская таможня N 1431 от 08.12.2009) (т./л.д.85-86), 11 декабря 2009 года с заявлением б/н (вх. Вашутинский таможенный пост Зеленоградская таможня N 1472 от 11.12.2009) (т.1/л.д.87-89) для отмены штампов "Выпуск запрещен" в ГТД NN 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418, продолжения таможенного оформления и выпуска товара.

Согласно сведений Вашутинского таможенного поста Зеленоградской таможни - причины бездействия в выпуске товаров по ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 - неоплата ООО "Гэлакси" назначенного в размере 100 000 рублей штрафа согласно постановлений Зеленоградской таможней о привлечении ООО "Гэлакси" к административной ответственности по ч. 1 ст. 16.3 КоАП РФ от 27.03.2009 NN 10125000-092/09, 10125000-093/09, 10125000-094/09 в отношении части товара по каждой ГТД.

В предоставленных организацией ООО "Гэлакси" на Вашутинский таможенный пост Зеленоградской таможни оригиналах третьих экземпляров ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 с проставленным штампом "Выпуск запрещен" фактическая отмена и аннулирование штампов "Выпуск запрещен" путем их перечеркивания осуществлены должностным лицом Зеленоградской таможни только 17 мая 2010 года.

17 мая 2010 года Зеленоградской таможней был осуществлен выпуск товаров по ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 с проставлением штампов "Выпуск разрешен".

Причиной выпуска трех ГТД послужило предъявление ООО "Гэлакси" на Вашутинский таможенный пост Зеленоградской таможни решения Арбитражного суда Московской области от 19 апреля 2010 года по делу N А41-43282/09, согласно которому постановление Зеленоградской таможни от 27.03.2009 N 10125000-094/09 о привлечении ООО"Гэлакси" к административной ответственности по ч. 1 ст. 16.3 КоАП РФ (по части товарной партии по ГТД N 10125170/180609/0002418) признано незаконным и отменено.

Согласно пункту 1 статьи 14 Таможенного кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ) все товары и транспортные средства, перемещаемые через таможенную границу, подлежат таможенному оформлению и таможенному контролю в порядке и на условиях, которые предусмотрены ТК РФ.

При осуществлении таможенного оформления и таможенного контроля таможенные органы и их должностные лица не вправе устанавливать требования и ограничения, не предусмотренные актами таможенного законодательства или иными правовыми актами Российской Федерации (пункт 2 статьи 14 ТК РФ).

Требования таможенных органов, предъявляемые при осуществлении таможенного оформления и таможенного контроля, не могут служить препятствием для перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу и осуществления деятельности в области таможенного дела в большей степени, чем это минимально необходимо для обеспечения соблюдения актов таможенного законодательства (пункт 3 статьи 14 ТК РФ).

Статьей 120 ТК РФ установлено, что убытие транспортных средств с таможенной территории Российской Федерации допускается с разрешения таможенного органа.

Статья 61 ТК РФ устанавливает сроки, в течение которых должно быть выдано разрешение на проведение таможенной операции. Указанное разрешение должно быть выдано незамедлительно после того, как уполномоченное должностное лицо таможенного органа убедится, что установленные Таможенным кодексом Российской Федерации условия, необходимые для получения такого разрешения выполнены, но не позднее установленного пунктом 1 статьи 359 ТК РФ срока проверки таможенной декларации, иных документов и проверки товаров.

В соответствии с пунктом 1 статьи 359 ТК РФ срок проверки таможенной декларации, иных документов, представляемых в таможенный орган, а также проверки товаров в целях установления соответствия сведений, указанных в таможенной декларации, иных документах, наименованию, происхождению, количеству и стоимости товаров не должен превышать трех рабочих дней со дня принятия таможенным органом таможенной декларации, представления документов и предъявления товаров, за исключением случаев, когда Таможенным кодексом Российской Федерации установлены более короткие сроки.

Статьей 60 ТК РФ определено начало таможенного оформления - таможенное оформление начинается при вывозе товаров - в момент предъявления таможенной декларации, предусмотренных настоящим Кодексом, устного заявления, либо совершения действий, свидетельствующих о намерении лица осуществить таможенное оформление.

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 ТК РФ определение дня начала и дня окончания установленных Кодексом сроков, определенных периодом времени, либо дня наступления события производится в порядке, предусмотренном Кодексом.

По ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 ООО "Гэлакси" был заявлен таможенный режим "Реэкспорт" (ст. ст. 239. 240 ТК РФ) на основании контракта (Гонконг) N 70CN08/001 от 25.12.2007 года, дополнительных соглашений N 1, 2 от 25.12.2009 года, N2А от 14.04.2009 года.

ООО "Гэлакси" соблюдены условия помещения товаров под таможенный режим "Реэкспорт", предусмотренные частью 1 статьи 240 ТК РФ.

Обществом также выполнены все требования приказа ГТК РФ от 08.12.2003 N 1402 "О совершении отдельных таможенных операций при использовании таможенного режима реэкспорта", приказа ФТС РФ от 25.04.2007 N 536 "Об утверждении Перечня документов и сведений, необходимых для таможенного оформления товаров в соответствии с выбранным таможенным режимом".

Правильность заявления сведений по трем ГТД подтверждена совершенными еще в июне 2009 года действиями должностных лиц Вашутинского таможенного поста принятием для таможенного оформления данных ГТД и проведением таможенного оформления данных ГТД включая операцию списания таможенных платежей в соответствии с Инструкцией о действиях должностных лиц таможенных органов, осуществляющих таможенное оформление и таможенный контроль при декларировании и выпуске товаров, утвержденной приказом ГТК РФ от 28.11.2003 N 1356.

В соответствии со ст. 152 ТК РФ таможенные органы осуществляют выпуск товаров не позднее трех рабочих дней со дня принятия таможенной декларации.

Согласно части 1 статья 153 ТК РФ при выявлении таможенным органом в ходе проверки таможенной декларации, иных документов, представленных при декларировании, и декларируемых товаров несоблюдения условий выпуска, предусмотренных статьей 149 настоящего Кодекса, выпуск товаров не осуществляется.

Таможенный орган незамедлительно уведомляет декларанта о том, какие именно условия выпуска товаров не соблюдены и какие именно декларант должен совершить действия, достаточные для соблюдения условий выпуска товаров в соответствии с положениями настоящей статьи.

Зеленоградская таможня в период времени с 01 декабря 2009 по 17 мая 2010 года какие-либо запросы, уведомления, требования не выдавала, не уведомляла ООО "Гэлакси" о том, какие именно условия выпуска товаров не соблюдены и какие именно декларант должен совершить действия, достаточные для соблюдения условий выпуска товаров по ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418.

Из материалов дела усматривается, что 01 декабря 2009 года ООО "Гэлакси" обратилось на Ватушинский таможенный пост Зеленоградской таможни для продолжения и завершения раннее начатого 18.06.2009 года таможенного оформления товара в режиме "Реэкспорт" по ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418, представлен товар в трех автотранспортных средствах.

С учетом изложенного следует признать, что Зеленоградская таможня была обязана не позднее 03 декабря 2009 года осуществить выпуск товаров по ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418.

Таможней в трёхдневный срок с 01 декабря 2009 года не было установлено каких - либо обстоятельств, являющихся в соответствии с ТК РФ основанием для задержки выпуска товара или продления срока проверки таможенных деклараций. Таможня не извещала ООО "Гэлакси" о совершении действий по отмене штампов "Выпуск запрещен" в ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418, а также о необходимости совершить какие-либо дополнительные действия для осуществления выпуска товара на основании статьи 153 ТК РФ.

В данном случае, выпуск товаров по ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 путем проставления штампа "Выпуск разрешен" осуществлены Зеленоградской таможней только 17 мая 2010 года.

Проставлением штампа "Выпуск разрешен" подтверждена достаточность имеющихся раннее документов, сведений и оснований для выпуска товаров, подтверждено соблюдение условий, предусмотренных частью 1 статьи 149 ТК РФ.

На основании вышеизложенного апелляционный суд считает, что бездействие таможенного органа, выразившееся в нарушении сроков выпуска товаров по ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 в период с 04 декабря 2009 года по 17 мая 2010 года, является незаконным.

Кроме этого, постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 16 ноября 2009 года по делу N А41-24522/09 действия судебного пристава-исполнителя Отдела судебных приставов по Красногорскому муниципальному району Управления Федеральной службы судебных приставов по Московской области Маркова С.Г., связанные с составлением акта ареста (описи) имущества от 25.06.2009 по исполнительному производству N 46/15/4494/7/2008-СД, в отношении товаров по ГТД NN 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 признаны незаконными.

Центральным таможенным управлением ФТС РФ в соответствии с приказом от 20.11.2009 года N 741 в Зеленоградской таможне проведена проверка в отношении должностных лиц Вашутинского таможенного поста. По результатам проверки действий должностных лиц Вашутинского таможенного поста в части применения процедуры запрета выпуска и выдачи со склада временного хранения товаров, заявленных ООО "Гэлакси" в ГТД NN 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 признаны 09.12.2009 неправомерными.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24 мая 2010 года по делу А40-169479/09-147-1182 (вступило в законную силу 24 июня 2010 года) признано незаконным бездействие Зеленоградской таможни по отмене простановки штампа "Выпуск запрещен" в ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 в период с 4 декабря 2009 года по 13.01.2010 года.

Решением Арбитражного суда Московской области от 19 апреля 2010 года по делу N А41-43282/09, оставленным без изменения Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 21 июля 2010 года постановление Зеленоградской таможни от 27.03.2009 N 10125000-094/09 о привлечении ООО "Гэлакси" к административной ответственности по ч. 1 ст. 16.3 КоАП РФ признано незаконным и отменено.

Решением Арбитражного суда Московской области от 26 мая 2010 года по делу N А41-43281/09, оставленным без изменения Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 20 августа 2010 года постановление от 27.03.2009 N 10125000-092/09 о привлечении ООО "Гэлакси" к административной ответственности по ч. 1 ст. 16.3 КоАП РФ признано незаконным и отменено.

Решением Арбитражного суда Московской области от 30 июля 2010 года по делу N А41-43278/09 постановление Зеленоградской таможни от 27.03.2009 N 10125000-093/09 о привлечении ООО "Гэлакси" к административной ответственности по ч. 1 ст. 16.3 КоАП РФ признано незаконным и отменено.

Относительно наличия вреда и доказанности его размера необходимо отметить, что 25 июня 2009 года товар, таможенное оформление, которого производилось по ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 был неправомерно выдан Зеленоградской таможней из зоны таможенного контроля СВХ ООО "KB Терминал" организации ООО "Найс". 26 июня 2009 года без уведомления ООО "Гэлакси" и помимо волеизъявления ООО "Гэлакси" в ГТД NN 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 таможней был проставлен штамп "Выпуск запрещен", чем созданы препятствия для осуществления экономической и предпринимательской деятельности.

Неправомерная выдача товара причинила вред для ООО "Гэлакси" в виде необходимости оплаты повторно подготовленных СВХ ООО "KB Терминал" отчетов ДО1, ДО2 (документов отчета) N N 10125170/021209/0000829, 10125170/021209/0000833, 10125170/021209/0000832 и повторного комплекса мероприятий по размещению товаров и транспортных средств в зоне таможенного контроля СВХ ООО "KB Терминал" по ГТД NN 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 при возврате товара в зону таможенного контроля СВХ ООО "KB Терминал" 01 декабря 2009.

До 25 июня 2009 года товарные партии по ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 уже были размещены на СВХ ООО "KB Терминал", а также имелись составленные документы Отчета NN 10125170/011108/0003978, 10125170/011108/0003987, 10125170/011108/0003981.

В связи с невыпуском таможней товара в период с 04 декабря 2009 года по 17 мая 2010 года был причинен вред, так как ООО "Гэлакси" вынужденно было хранить (согласно договора от 01.12.2009 года N 09-219, заключенного ООО "Гэлакси" с ООО "KB Терминал") на складе временного хранении ООО "KB Терминал" товар по ГТД NN 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 в указанный период времени.

В связи с невыпуском ГТД и невозможностью вывоза товара по ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 с таможенной территории Российской Федерации в период с 04 декабря по 31 декабря 2009 года был причинен вред для ООО "Гэлакси", так как автотранспортные средства NNМ465СС/АК3822, Н970ХС/АК4910, М987СН/АМ8357 предоставленные Представительством компании с ограниченной ответственностью ФОРВАРД ЭКСПЕДИШН ЛИМИТЕД (Гонконг), согласно договора от 02.11.2009 года N HKG/11/09) с загруженным в них товаром вынужденно простаивали в зоне таможенного контроля Вашутинского таможенного поста Зеленоградской таможни в указанный период времени.

В связи с невыпуском таможней ГТД, затягиванием процесса таможенного оформления, отсутствием письменных уведомлений, требований о необходимости совершения каких-либо действий по выпуску ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418, в период с 01 января 2010 по 17 мая 2010 года был причинен вред, так как ООО "Гэлакси" для исключения вынужденного простаивания трех автотранспортных средств и минимизации расходов вынуждено разместить и хранить товар в 4-х 40-футовых контейнерах, в которые тот был перегружен из трех грузовых тентованных автотранспортных средств по согласованию с Зеленоградской таможней (т.2, л.д. 63).

Комплекс услуг для размещения и хранения товара в 4-х 40-футовых контейнерах были предоставлены для ООО"Гэлакси" Представительством компании с ограниченной ответственностью ФОРВАРД ЭКСПЕДИШН ЛИМИТЕД (Гонконг) на основании договора от 02.11.2009 года N HKG/11/09 и состояли из:

- обслуживание подъемного крана по погрузке 4-х контейнеров (на 4-е контейнеровоза для их доставки в зону таможенного контроля Вашутинского таможенного поста Зеленоградской таможни);

- обслуживание подъемного крана при разгрузке 4-х контейнеров (при снятии контейнеров с 4-х контейнеровозов в зоне таможенного контроля Вашутинского таможенного поста Зеленоградской таможни);

- погрузо-разгрузочные работы при перегрузке товара из трех грузовых автотранспортных средств в четыре контейнера и из четырех контейнеров в автотранспортные средства N N М96ЮВ177, У852СУ150, O8S5BB150 при выпуске товара;

- грузоперевозка 4-х контейнеров (на 4-х контейнеровозах в зону таможенного контроля Вашутинского таможенного поста Зеленоградской таможни); - аренда и хранение четырех контейнеров в период с 25.12.2009 по 17.05.2010года.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 14 декабря 2010 Представительство компании с ограниченной ответственностью ФОРВАРД |ЭКСПЕДИШН ЛИМИТЕД (Гонконг) и ООО "KB Терминал" привлечены по делу в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора. Необходимо отметить, что денежные суммы по настоящему исковому заявлению взыскиваются как подлежащие уплате указанным третьим лицам.

ООО "Гэлакси" получены для оплаты счета:

1) счет N 16182 от 12.05.2010 года Представительства компании с ограниченной ответственностью ФОРВАРД ЭКСПЕДИШН ЛИМИТЕД (Гонконг) на сумму 36 188, 00 долл. США (по курсу на 12 мая 2010 года - 30, 3609 руб/долл. США - 1 098 700, 25 рублей), (далее - счет от 12.05:2010 N 16182) на основании договора от 02.11.2009 года N _HKG/11/09. (т.2/л.д.112-114)

2) счет N 6114.1 от 04.06.2010 года ООО "KB Терминал" на сумму 1 764 690, 00 рублей (далее - счет от 04.06.2010 N 6114.1) на основании договора N 09-219 от 01.12.2009 года. (т.2/ л.д. 115)

В соответствии со счетом от 12.05.2010 N 16182 подлежат оплате следующие расходы :

1) простой арендованного грузового тентованного транспортного средства N М465СС (период времени с 01.12.2009 по 31.12.2009 года) USD 300 х 30 дней) - 9000 долл. США;

2) простой арендованного грузового тентованного транспортного средства N М987СН (период времени с 01.12.2009 по 31.12.2009 года) USD 300 х 30 дней) - 9000 долл. США;

3) простой арендованного грузового тентованного транспортного средства N Н970ХС (период времени с 01.12.2009 по 31.12.2009 года) USD 300 х 30 дней) - 9000 долл. США;

4) "Crane service from track" - Услуги эксплуатации крана по снятию и выгрузке четырех 40-футовых контейнеров с платформ транспортных средств на территорию зоны таможенного контроля СВХ ООО "KB Терминал" для хранения в этих контейнерах товаров по Д01 N N 10125170/021209/0000829, 10125170/021209/0000833, 10125170/021209/0000832 - 750 долл.США;

5) "Crane service то track" - Услуги эксплуатации крана по загрузке на платформы транспортных средств четырех 40-футовых контейнеров для их вывоза с территории зоны таможенного контроля СВХ ООО "KB Терминал" - 750 долл. США;

6) "Loading work USD 200x4 cntrs" - Услуги по перегрузке товара из трех грузовых тентованных транспортных средств N N М465СС, М987СН, Н970ХС в четыре 40- футовых контейнера, а также по перегрузке товара из четырех 40-футовых контейнера в транспортные средства NN М96ЮВ177, У852СУ150, О835ВВ150 - 800 долл. США;

7) "Tracking of equipment truck x 4" - Услуги по аренде четырех контейнеровозов с платформами для привоза четырех 40-футовых контейнеров на территорию зоны таможенного контроля СВХ ООО "KB Терминал" и их последующего вывоза - 700х 4 -2800 долл. США;

8) "Storage of containers (25.12.2009-19.05.2010) USD 7 x 146 x 4 cntrs" - Аренда пустых четырех 40-футовых контейнеров в период времени - 4 088, 00 долл. США. С учетом периода времени с 04 декабря 2009 года по 17 мая 2010 года

незаконного бездействия Зеленоградской таможни из счета от 12.05.2010 N 16182 исключены следующие суммы :

"строка 1 счета" - оплата простоя грузовика М465СС за период с 01.12.2009 по 31.12.2009, 31 день, 1 -й день бесплатно, со 2-х суток 30 дней х ЗОО долл. США= 9000 долл.США. Исключается из требования оплата за 02, 03 декабря 2009 года, то есть сумма в размере 600 долл. США.

"строка 2 счета" - оплата - аналогично в отношении грузовика М987СН. Исключается из требования оплата за 02, 03 декабря 2009 года, то есть сумма в размере 600 долл. США. .

"строка 3 счета" - оплата - аналогично в отношении грузовика М970ХС. Исключается из требования оплата за 02, 03 декабря 2009 года, то есть сумма в размере 600 долл. США.

"строка 8 счета" - оплата хранения 4-х контейнеров за период с 25.12.2009 по , 19.05.2010, 7 долл. США х 146 дней х 4 конт. = 4 088, 00 долл. США. Исключается из требования оплата за 18. 19 мая 2010 года, то есть 7 долл. США х 2 дня х 4 конт. = сумма в размере 56 долл. США.

Итого, общая сумма, исключенная из требования по счету от 12.05.2010 N 16182 составляет 1 856 долл. США.

Сумма по счету от 12.05.2010 N 16182, включенная в требование по иску : 36 188, 00 долл. США - 1 856 долл. США = 34 332 долл. США (по курсу на 12 мая 2010 года - 30.3609 руб/долл. США - общая сумма 1 042 350, 42 руб.).

Между тем, апелляционный суд считает, что правильной ко взысканию по счету от 12.05.2010 N 16182 суммой является 970 565. 64 руб. по курсу на 24.03.2011 - 28,27 руб/долл. США, т.е. на момент оплаты счета, доказательства чего представлены в апелляционный суд, а не на момент выставления счета.

Поэтому в иске о взыскании суммы 71 784, 78 руб. следует отказать, с чем и согласился истец, представив дополнительный расчет.

В соответствии со счетом от 04.06.2010 N 6114.1 подлежат оплате следующие расходы :

"строка 1,2,3,4,5,6 счета" - подготовка отчетов ДО1, ДО2 N N 10125170/021209/0000829, 10125170/021209/0000833, 0125170/021209/0000832;

"строка 7, 8, 9 счета" - стоянка трех грузовых тентованных транспортных средств N N М465СС/АК3822, Н970ХС/АК4910, М987СН/АМ8357 с товаром на открытой площадке в зоне таможенного контроля СВХ ООО "KB Терминал", размещенных по ДО1 NN 10125170/021209/0000829, 10125170/021209/0000833, 10125170/021209/0000832 (с 02.12.09 по 04.12.09).

"строка 10,11,12 счета" - стоянка трех грузовых тентованных транспортных средств N N М465СС/АК3822, Н970ХС/АК4910, М987СН/АМ8357 с товаром на открытой площадке в зоне таможенного контроля СВХ ООО "КВ Терминал", размещенных по ДО1 NN10125170/021209/0000829, 10125170/021209/0000833, 10125170/021209/0000832 (с 05.12.09 по 09.12.09).

"строка 13,14,15 счета" - комплекс мероприятий по размещению товаров и транспортных средств в зоне таможенного контроля СВХ ООО "KB Терминал" по ДО1 N N 10125170/021209/0000829, 10125170/021209/0000833, 10125170/021209/0000832;

"строка 16,17,18 счета" - хранение трех товарных партий в транспортных средствах в зоне таможенного контроля СВХ ООО "KB Терминал", размещенных по ДО1 N N 10125170/021209/0000829, 10125170/021209/0000833, 10125170/021209/0000832 (с 10.12.09 по 17.05.10).

С учетом периода времени с 04 декабря 2009 года по 17 мая 2010 года

незаконного бездействия Зеленоградской таможни из счета от 04.06.2D10 N 6114.1 исключены следующие суммы:

оплата за 02, 03 декабря 2009 года, что составляет:

"строки 7, 8, 9 счета" - оплата стоянки трех грузовиков-транспортных средств в зоне таможенного контроля с 02.12.09 по 04.12.09 - 3 грузовика по 5310 руб. 5310 руб. / 3 дня = 1770 руб. в день за 1 грузовик

1770 руб. х 2 дня = 3540 руб. х 3 грузовика = 10 620, 00 рулей

Итого, общая сумма, исключенная из счета от 04.06.2010 N 6114.1 составляет 10 620. 00 рублей

Сумма по счету от 04.06.2010 N 6114.1, включенная в требование по исковому заявлению: 1 764 690 рублей - 10 620 рублей = 1 754 070 рублей

Таким образом апелляционный суд считает, что общая сумма, правомерно включенная в требование по исковому заявлению 970 565, 64 руб. + 1 754 070, 00 рублей = 2 724 635, 64 рублей.

Следует признать, что подлежащие оплате счета от 12.05.2010 N 16182 (оплачен), от 04.06.2010 N 6114.1 на общую сумму 2 724 635, 64 рублей является убытками ООО"Гэлакси", то есть расходами, которые ООО "Гэлакси" должно будет понести при их оплате в результате незаконного бездействия Зеленоградской таможни при нарушении срока выпуска товара по ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 в период с 04 декабря 2009 года по 17 мая 2010 года

Согласно части 1 статьи 15 ГК РФ, лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков.

Вывод в решении суда первой инстанции о том, что в материалах дела отсутствуют доказательства оплаты вышеуказанных счетов, в связи с чем в настоящее время отсутствует факт нанесения убытков обществу нельзя признать правомерным.

Следует признать, что в нарушение статей 19, 53 Конституции Российской Федерации, статьи 15 ГК РФ, ООО "Гэлакси" (которое должно будет произвести расходы для оплаты счетов от 12 05.2010 N 16182, от 04.06.2010 N 6114.1) ставится в худшее положение по сравнению с лицом, которое "произвело расходы" для восстановления нарушенного права.

Указанные обстоятельства дела согласуются с правовой позицией, изложенной в пункте 10 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 года N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" - при разрешении споров, связанных с возмещением убытков, причиненных гражданам и юридическим лицам нарушением их прав, необходимо иметь в виду, что в состав реального ущерба входят не только фактически понесенные соответствующим лицом расходы, но и расходы, которые это лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права (пункт 2 статьи 15 ГК). Необходимость таких расходов и их предполагаемый размер должны быть подтверждены обоснованным расчетом, доказательствами, в качестве которых могут быть представлены смета (калькуляция) затрат на устранение недостатков товаров, работ, услуг; договор, определяющий размер ответственности за нарушение обязательств, и т.п.

Усматривается, что в качестве доказательства размера вреда представлены :

- договор N 09-219 от 01.12.2009 года, заключенный ООО "Гэлакси" с ООО "KB Терминал" (т.2/л.д.64-76)

- счет ООО "KB Терминал" от 04.06.2010 N 6114.1 (т.2/л.д. 115)

- акт выполненных услуг и работ N 6114.1 от 04.06.2010 к договору N 09-219 от 01.12.2009 года (т.2/л.д.77-78)

- договор от 02.11.2009 года N HKG/11/09, заключенный ООО "Гэлакси" с Представительством компании с ограниченной ответственностью ФОРВАРД ЭКСПЕДИШН ЛИМИТЕД (Гонконг) (т.2/л.д.73-82)

- счет Представительства компании с ограниченной ответственностью ФОРВАРД ЭКСПЕДИШН ЛИМИТЕД (Гонконг) от 12.05.2010 N 16182; (т.2/л.д.112-114)

- коммерческий акт ООО "KB Терминал" N 30/12 от ЗОЛ 2.2009 года (т.3/ л.д. 18) подробный вышеприведенный расчет и обоснование взыскиваемой суммы применительно к периоду с 04 декабря 2009 года по 17 мая 2010 года.

Таким образом, факт причинения убытков незаконными действиями Зеленоградской таможни, размер убытков доказан и документально подтвержден.

В материалах дела отсутствуют доказательства правомерности бездействия Зеленоградской таможни в выпуске товаров в период с 04 декабря 2009 года по 17 мая 2010 года.

Товары и транспортные средства с момента представления таможенному органу и до их выпуска в соответствии с избранным таможенным режимом находятся на временном хранении под таможенным контролем.

Причинно-следственная связь наступления вреда и противоправности поведения причинителя вреда прослеживается между невозможностью ООО "Гэлакси" своевременно вывезти товар на автотранспортных средствах по ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 со склада временного хранения из-за запрета Зеленоградской таможней совершать действия по таможенному оформлению товара и бездействием Зеленоградской таможни в осуществлении аннулирования и отмены штампов "Выпуск запрещен" в ГТД NN10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418, бездействием Зеленоградской таможни в осуществлении выпуска товара в соответствии с заявленным таможенным режимом в период с 04 декабря 2009 года по 17 мая 2010 года и простаиванием автотранспортных средств, вынужденным хранением, вынужденным перегрузом товара в контейнера и привлечением услуг для перегруза товара.

Неправомерная выдача 25.06.2009 Зеленоградской таможней товара с СВХ по ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 послужили причиной для повторной подготовки отчетов ДО1, ДО2 N N 10125170/021209/0000829, 10125170/021209/0000833, 10125170/021209/0000832 ("строки 1.2.3.4.5.6" счета от 04.06.2010 N 6114.1) и повторного комплекса мероприятий по размещению товаров и транспортных средств в зоне таможенного контроле СВХ ООО "KB Терминал" по ДО1 NN 10125170/021209/0000829, 10125170/021209/0000833, 10125170/021209/0000832 ("строки 13,14,15" счета от 04.06.2010 N 6114.1).

Бездействие Зеленоградской таможни в выпуске товара по ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 в период с 04 декабря 2009 года по 17 мая 2010 года послужили причиной невозможности для ООО "Гэлакси" вывоза товара в транспортных средствах с таможенной территории Российской Федерации и вынужденностью стоянки транспортных средств и хранения товара на СВХ ООО "KB Терминал" в период с 04 декабря 2009 года по 17 мая 2010 года (строки 7, 8, 9, 10, 11, 12, 16, 17, 18 счета от 04.06.2010 N 6114.1 с перерасчетом к периоду с 04 декабря 2009 года по 17 мая 2010 года)

Поскольку товар вынужденно находился на складе временного хранения, вынужденно простаивали автотранспортные средства, вынужденно был осуществлен перегруз товара из транспортных средств в контейнера, в связи с этим истец должен нести расходы по уплате за хранение товара, уплате по размещению товара на СВХ и составлению документов по хранению, уплате простаивания автотранспортных средств, уплате вынужденного перегруза товара в контейнера и услуг по перегрузу до даты официального выпуска товара.

Данные расходы отсутствовали бы при своевременном таможенном оформлении и своевременном выпуске 03 декабря 2009 года Зеленоградской таможней ГТД N N 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418. Соответственно, отсутствовали бы вынужденные вышеуказанные расходы и выставление счетов с суммами подлежащими оплате за период с 04 декабря 2009 года по 17 мая 2010 года.

Из письма Северной транспортной прокуратуры от 23.01.2010 года N 165ж-09/309 следует, что в адрес начальника Зеленоградской таможни было направлено предостережение о недопустимости нарушения закона, выразившееся в незаконной выдаче товара со склада временного хранения и необоснованного проставления штампа "Выпуск запрещен" в ГТД NN 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418.

Таким образом, в результате незаконного возбуждении Зеленоградской таможней дел об административном правонарушении от 27.03.2009 N N 10125000-092/09, 10125000-093/09, 10125000-094/09 в отношении ООО "Гэлакси", незаконной выдачи 25.06.2009 года товара с СВХ и бездействием в выпуске товара по ГТД NN 10125170/180609/0002415, 10125170/180609/0002417, 10125170/180609/0002418 в период с 04 декабря 2009 по 17 мая 2010 года по причине неоплаты штрафов по не вступившим в законную силу постановлениям Зеленоградской таможни о привлечении к административной ответственности, истец вынужден понести расходы, которые являются убытками и находятся в причинной связи с противоправными действиями таможни

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает, что судебное решение об отказе в иске подлежит отмене, иск следует удовлетворить частично.

На основании изложенного и ст. ст. 15, 16, 1069, 1071 Гражданского кодекса Российской Федерации, ч. 2 ст. 413 Таможенного кодекса Российской Федерации, руководствуясь ст. ст. 110, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.03.2011 по делу N А40-112074/10-2-509 изменить.

Взыскать с Российской Федерации в лице Федеральной таможенной службы за счет казны Российской Федерации в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Гэлакси" убытки в размере 2 724 635 (два миллиона семьсот двадцать четыре тысячи шестьсот тридцать пять) руб. 64 коп., причиненные в результате незаконного бездействия Зеленоградской таможни Федеральной таможенной службы Российской Федерации.

В остальной части в иске Обществу с ограниченной ответственностью "Гэлакси" - отказать.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью "Гэлакси" из федерального бюджета госпошлину по иску в размере 37 316 (тридцать семь тысяч триста шестнадцать) руб. 95 коп. и госпошлину в размере 2 000 (две тысячи) руб. по апелляционной жалобе.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

В.И. Катунов

Судьи

О.Н. Семикина Н.В. Юркова