Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 декабря 2009 г. N 18АП-9939/09

г. Челябинск

01 декабря 2009 г.

N 18АП-9939/2009 Дело N А47-4657/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 24 ноября 2009 г.

Полный текст постановления изготовлен 01 декабря 2009 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Карпусенко С.А., судей Махровой Н.В., Рачкова В.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Хрипиной Н.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Волги" в лице филиала "Оренбургэнерго" на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 28.09.2009 по делу N А47-4657/2009 (судья Петрова Л.В.), при участии: от ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Волги" - Черковой Т.П. (доверенность NД/09-176 от 17.03.2009);

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Волги" в лице филиала "Оренбургэнерго" (далее - ОАО "МРСК Волги", "Оренбургэнерго", истец) обратилось с исковым заявлением в Арбитражный суд Оренбургской области к открытому акционерному обществу "Оренбургэнергосбыт" (далее - ОАО "Оренбургэнергосбыт", ответчик) с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования на предмет спора, государственного унитарного предприятия "Оренбургкоммунэлектросеть" (далее - третье лицо) о взыскании задолженности за оказанные услуги по передаче электрической энергии по договору N 100821 от 01.01.2007 за период с января по апрель 2008 года в размере 191 916 рублей 43 копейки, в обоснование заявленных требования ссылаясь на ст. ст. 309, 310, 779, 781 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 28.09.2009 (резолютивная часть от 21.09.2009) в удовлетворении исковых требований отказано.

ОАО "МРСК Волги" не согласилось с решением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, исковые требования удовлетворить.

В обоснование доводов апелляционной жалобы указано на то, что суд не исследовал и оставил без внимания довод истца о необходимости учета электрической энергии на границе балансовой принадлежности, что подтверждается требованиями законодательства и условиями договора N 100821 от 01.01.2007. ОАО "МРСК Волги" считает, что условия заключенного договора не противоречат требованиям Правил недискриминационного доступа и Правил функционирования розничных рынков электрической энергии, и учет электрической энергии должен осуществляться как в силу закона, так и в силу договора - на границе балансовой принадлежности. Разногласия между сторонами возникли по объему электрической энергии 442 130 кВтч в связи с применением сторонами различного порядка расчета оказанных услуг. Суд не обосновал вывод, почему он считает расчет ответчика правильным, в то же время, в решении суда не опровергается достоверность расчета истца. Суд не исследовал и не дал надлежащую оценку доводу ОАО "МРСК Волги" о том, что линии, от которых запитан жилой поселок Рудный клад (ул. Гагарина и ул. Элеваторная), принадлежат ГУП "Оренбургкоммунэлектросеть" и не находятся у истца на правах собственности или ином законном основании. В силу п. 51 Правил недискриминационного доступа на сетевых организациях лежит обязанность компенсировать потери электрической энергии лишь в принадлежащих им сетях. Судом не принято во внимание, что ответчик, применяя расчет оказанных услуг путем вычитания из показаний головного прибора учета показания приборов учета субабонентов, приборов учета ГУП "Оренбургкоммунэлектросеть", возлагает оплату потерь, произошедших в линиях третьего лица, на ОАО "МРСК Волги". Суд оставил без внимания довод истца о недействительности (ничтожности) условий заключенного договора на оказание услуг в части приборов учета, включенных в приложение N 2 по ул. Элеваторная и ул. Гагарина. Правовые нормы, на которые ссылается суд в решении, а именно п. 1 ст. 9 ФЗ "Об электроэнергетике", п. 8 Правил недискриминационного доступа, регулируют вопросы оказания услуг с использованием объектов, входящих в единую (национальную) электрическую сеть, и к рассматриваемому спору отношения не имеют.

ОАО "Оренбургэнергосбыт" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало, что решение суда является законным и обоснованным, оснований для его отмены не имеется.

Также ответчик в отзыве пояснил, что расчет объемов электрической энергии ответчиком правомерно определен в соответствии с п. 4.3. договора, приложений N 2 и N 8 к договору, как количество электрической энергии, фактически переданное потребителям, на основании показаний приборов учета. ОАО "МРСК Волги" не заявлено требование о компенсации потерь электрической энергии на участке сети, присоединенном к ПС "Светлинская", соответственно, ссылка заявителя на правовые нормы, определяющие порядок компенсации потерь, безосновательна. Ответчик определил и оплатил истцу объем оказанных услуг согласно условиям заключенного договора как количество электроэнергии, фактически переданное потребителям, определенное на основании показаний расчетных приборов учета, согласованных сторонами в спорном договоре. Ответчик считает, что оснований считать условия договора в части включения в приложение N 2 к договору приборов учета бытовых абонентов по ул. Гагарина и у. Элеваторная недействительными не имеется.

Третье лицо ГУП "Оренбургкоммунэлектросеть" представило отзыв, в котором решение суда также считает законным и обоснованным. В отзыве указало, что поскольку в спорный период в заключенный между сторонами договор N 100821 от 01.01.2007 изменения не вносились, ответчиком правомерно определен объем электрической энергии в соответствии с условиями договора.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на апелляционную жалобу.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав объяснения представителей сторон, считает обжалуемый судебный акт подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, 01.01.2007 между ОАО "МРСК Волги" - правопреемник ОАО "Оренбургэнерго" (постановление Правления ОАО РАО "ЕЭС России" от 19.01.2008, передаточный акт от 03.12.2007, дополнительное соглашение от 01.04.2008 к договору N 100821 от 01.01.2007) и ОАО "Оренбургэнергосбыт" заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 100821, по условиям которого ОАО "Оренбургэнерго" (исполнитель) обязуется оказывать ОАО "Оренбургэнергосбыт" (заказчику) услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором.

Термин "потребитель", используемый в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии N 100821 от 01.01.2007, означает физических и юридических лиц, приобретающих электрическую энергию у заказчика для собственных нужд и (или) в целях перепродажи, а также лица, уполномочившие заказчика на заключение договора оказания услуг по передаче электрической энергии, имеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающие устройства, технически присоединенные (в том числе, опосредованно) в установленном порядке к электрической сети исполнителя (раздел 1 Общие положения).

Пунктом 2.2. предусмотрена обязанность заказчика по заявке исполнителя приобретать электроэнергию для компенсации потерь согласно Приложению N 9 к договору, а также обязанность исполнителя оплатить указанные объемы электроэнергии на условиях настоящего договора.

Согласно пункту 2.4 названного договора стороны в Приложении N 3, а также в Приложении N 2 определили существенные условия настоящего договора в отношении каждого потребителя, интересы которого представляет заказчик (абз. 2-12 в отношении потребителей юридических лиц, абз. 4, 5, 10 в отношении потребителей физических лиц), в том числе, обязательность предоставления акта, фиксирующего точки поставки электроэнергии потребителю в случае опосредованного присоединения энергопринимающих устройств потребителя или наличия обязанностей исполнителя в соответствии с п. 3.3.9. договора урегулировать отношения по передаче электроэнергии со смежными сетевыми организациями; согласование перечня приборов учета электроэнергии, в том числе расчетных (Приложение N 2 к настоящему договору); согласование информации о потребителях электрической энергии, в интересах которых заключается настоящий договор, наименование юридического лица (фамилия, имя и отчество физического лица), его точки поставки на розничном рынке.

Согласно пункту 3.3.1 договора исполнитель обязался обеспечить передачу принятой в свою сеть электроэнергии от точек приема до точек поставки потребителям в пределах присоединенной мощности, в соответствии с согласованными параметрами надежности и с учетом технологических характеристик энергопринимающих устройств.

Согласно пункту 4.3 договора исполнитель ежемесячно определяет объемы переданной по договору (поставленной потребителям заказчика) электроэнергии в порядке, определенном сторонами в Приложении N 8 к настоящему договору.

Пунктом 4.4. договора установлено, что исполнитель ежемесячно в порядке, определенном сторонами в приложении N 9 к договору, определяет объем электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в сетях.

Регламентом снятия показаний приборов учета и применения расчетных способов при определении объемов переданной электроэнергии (Приложение N 8 к договору оказания услуг по передаче электроэнергии N 100821 от 01.01.2007) установлено, что исполнитель по окончании каждого расчетного периода определяет объемы переданной по договору (поставленной потребителям заказчика) электроэнергии на основании: показаний средств учета (в случае отсутствия показаний, снятых исполнителем, в расчет принимаются показания, представленные потребителем); расчетных способов, установленных законодательством, либо в соответствии с договорами, заключенными с потребителями - юридическими лицами.

Применяемых в случаях отсутствия у Потребителя средств учета, выхода из строя средств учета, непредставления Потребителем показаний средств учета; объемов электроэнергии, рассчитанных на основании Актов о безучетном потреблении электроэнергии, предусмотренных договором и Приложением N 7 к договору.

В соответствии с Регламентом снятия показаний приборов учета: "Объем переданной электрической энергии - количество электроэнергии, выраженное в кВт*ч, фактически переданное потребителям, определяемое на основании показаний расчетных приборов учета, а также с использованием расчетных способов определения объемов электрической энергии.

Согласно пункту 2.2 Регламента (Приложение N 8) перечень средств учета (измерительно-информационных систем (АСКУЭ)), принятых в качестве расчетных для учета электроэнергии, принятой в сеть исполнителя из смежных сетевых компаний/от производителя и переданной потребителям заказчика, согласован сторонами в Приложении N 1 и в Приложении N 2 к договору соответственно.

Приложением N 2 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии N 100821 от 01.01.2007 "Перечень точек поставки электроэнергии ВЭС" сторонами определен перечень приборов учета, по которым рассчитывается объем электрической энергии, потребленный энергопринимающими устройствами потребителей.

ОАО "МРСК Волги", обращаясь в суд с настоящим иском, указало, что в период с января по апрель 2008 "Оренбургэнерго" по исполнение условий договора N 100821 от 01.01.2007 оказало ОАО "Оренбургэнергосбыт" услуги по передаче электрической энергии в объеме 1 368 814 кВтч, из которых ОАО "Оренбургэнергосбыт" оплатило стоимость 926 684 кВтч. Между сторонами возникли разногласия в объеме 442 130 кВтч на сумму 191 916 руб. 43 коп, которые истец просит взыскать с ответчика.

Отказывая в удовлетворении заявленных ОАО "МРСК Волги" требований, суд первой инстанции исходил из того, что ответчик произвел оплату услуг в соответствии с условиями заключенного договора в полном объеме, поэтому оснований для взыскания задолженности за оказанные услуги по передаче электрической энергии в объеме 442 130 кВтч за период с января по апрель 2008 года в размере 191 916 руб. не имеется. Считая, что истцом или ответчиком требований о компенсации потерь электрической энергии на участке электросети, присоединенном к ПС "Светлинская", не заявлено, суд первой инстанции отклонил доводы истца о том, что разногласия у сторон возникли в связи со снижением ОАО "Оренбургэнергосбыт" объема оказанных услуг "Оренбургэнерго" на величину потерь электрической энергии в сетях ГУП "Оренбургкоммунэлектросеть".

Выводы суда первой инстанции нельзя признать правильными, основанными на представленных доказательствах и требованиях закона.

В соответствии со ст.ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Согласно п. 3 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

В соответствии со ст. 26 ФЗ "Об электроэнергетике" сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязана оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

В силу п. 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утв. Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861, сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, являющемуся приложением к договору энергоснабжения N 21028 между ОАО "Оренбургэнерго" и ОАО "Элеватор Рудный клад", границей балансового разграничения (местом установки расчетных (коммерческих) приборов) является ПС "Светлинская" 110/35/6кВ, КРУН-6 кВ (т. 1, л.д. 45).

Как видно из схемы электроснабжения к п/ст "Светлинская" присоединены ОАО "Элеватор Рудный клад" (счетчики N 05046090, N 05046189), от которого запитаны потребители ГРС КС-15 (счетчик N 0711270706), карьер БМЗ (счетчик N 00578047), а далее - физические лица (бытовые абоненты), проживающие на улицах Гагарина, Элеваторная (приборы учета перечислены в Приложении N 2) (т. 2, л.д. 5, 98-103).

Таким образом, к подстанции "Светлинская", находящейся на балансе "Оренбургэнерго", присоединены электрические сети ОАО "Элеватор Рудный клад", к данным электросетям последовательно присоединены электросети ГУП "Оренбургкоммунэлектросеть", от которых, в свою очередь, запитан жилой поселок (ул. Гагарина, ул. Элеваторная) (т. 2, л.д. 84).

Из материалов дела следует, что в период с января по апрель 2008 "Оренбургэнерго" оказало ОАО "Оренбургэнергосбыт" услуги по поставке электрической энергии по точкам поставки: ОАО "Элеватор "Рудный клад" (счетчики N 05046090, N 05046189), ГРС КС-15 (счетчик N 0711270706), карьер БМЗ (счетчик N 00578047), население, что подтверждается актами снятия показаний приборов учета электрической энергии, счетами ОАО "Оренбургэнергосбыт" за поставленную электрическую энергию (т. 2, л.д. 70-76).

Факт оказания услуг по поставке электроэнергии в указанные точки поставки в период с января по апрель 2008, а также количество полученной данными потребителями электрической энергии стороны не оспаривают.

Разногласия между сторонами возникли при определении объема оказанных услуг по передаче электрической энергии в спорный период.

Согласно расчету "Оренбургэнерго" объем оказанных услуг истцом определен по приборам учета п/ст "Светлинская" фидер - 16, счетчик СЭТ-4ТМ 02,2, N 05046189, фидер - 9, счетчик СЭТ-4ТМ 02,2, N 050546090. Объем услуг по данным ОАО "Оренбургэнерго" составил 1 368 814 кВтч (т. 1, л.д. 48).

ОАО "Оренбургэнергосбыт" объем оказанных услуг определен с использованием расчетных способов определения объемов электрической энергии как сумма показаний приборов учета ОАО "Элеватор "Рудный клад", ГРС КС-15, карьер БМЗ, население. По данным ответчика объем оказанных услуг составил 926 684 кВтч (т. 2, л.д. 93-97).

Таким образом, между сторонами возникли разногласия в объеме 442 130 кВтч на сумму 191 916 рублей 43 копеек, что также нашло отражение в протоколе урегулирования разногласий к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии от 31.12.2008, из п. 4.1.3. которого следует, что в разногласия за август 2008 выносится объем услуг по передаче электрической энергии в объеме 442 130 кВтч (по договору N 21028 ОАО "Элеватор "Рудный клад" за период с января по апрель) (т. 1, л.д. 57-59).

Суд апелляционной инстанции считает, что порядок расчета объема оказанных услуг - по показаниям приборов учета, примененный ОАО "Оренбургэнергосбыт", соответствует п. 4.3. договора оказания услуг по передаче электроэнергии N 100821 от 01.01.2007, регламенту снятия показаний приборов учета и применения расчетных способов при определении объемов переданной электроэнергии (приложение N 8 к договору N 100821 от 01.01.2007).

Согласно пункту 4.3 договора N 100821 от 01.01.200 исполнитель ежемесячно определяет объемы переданной по договору (поставленной потребителям заказчика) электроэнергии в порядке, определенном сторонами в приложении N 8 к настоящему договору.

Приложением N 8 к спорному договору "Регламент снятия показаний приборов учета и применения расчетных способов при определении объемов переданной электроэнергии" установлено, что объемы переданной по договору (поставленной потребителям заказчика) электроэнергии определяются на основании показаний средств учета.

В соответствии с Регламентом снятия показаний приборов учета, объем переданной электрической энергии - количество электроэнергии, выраженное в кВт*ч, фактически переданное потребителям, определяемое на основании показаний расчетных приборов учета, а также с использованием расчетных способов определения объемов электрической энергии.

Согласно пункту 2.2 Регламента (приложение N 8) перечень средств учета (измерительно-информационных систем (АСКУЭ)), принятых в качестве расчетных для учета электроэнергии, принятой в сеть исполнителя из смежных сетевых компаний/от производителя и переданной потребителям заказчика, согласован сторонами в приложении N 1 и в приложении N 2 к договору соответственно.

Как следует из расчета ОАО "Оренбургэнергосбыт", объем оказанных услуг по передаче электрической энергии за январь-апрель 2008 ответчиком определен как количество электроэнергии, фактически переданное потребителям, по приборам учета, согласованным сторонами в приложении N 2 к договору N 100821 от 01.01.2007: ОАО "Элеватор Рудный клад" - сч. N 05046090 и N 05046189; ГРС КС-15 - сч. N 0711270706; карьер БМЗ - сч. N 00578047, бытовые потребители (ул. Элеваторная и ул. Гагарина) (т. 2 л.д. 98-103).

Вместе с тем, судом первой инстанции необоснованно отклонены доводы истца о том, что разногласия у сторон возникли в связи со снижением ОАО "Оренбургэнергосбыт" объема оказанных услуг "Оренбургэнерго" на величину потерь электрической энергии в сетях ГУП "Оренбургкоммунэлектросеть".

Суд апелляционной инстанции, считает, что спорный объем услуг в количестве 442 130 кВт/ч является потерями электрической энергии в электросетях.

Разделом 1 договора N 100821 от 01.01.2007 между ОАО "Оренбургэнерго" и ОАО "Оренбургэнергосбыт" потери электрической энергии определены как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть исполнителя из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребляемой энергопринимающими устройствами потребителей, присоединенных к этой сети, а также переданной другим сетевым организациям.

Как указано выше, к подстанции "Светлинская", находящейся на балансе "Оренбургэнерго", последовательно присоединены электрические сети ОАО "Элеватор Рудный клад", к данным электросетям присоединены электросети ГУП "Оренбургкоммунэлектросеть", от которых, в свою очередь, запитан жилой поселок (ул. Гагарина, ул. Элеваторная) (акт разграничения балансовой принадлежности, схем электроснабжения, т. 1, л.д. 45, т. 2, л.д. 5).

Из указанного следует, что услуги по поставке электрической энергии бытовым потребителям жилого поселка (ул. Гагарина, ул. Элеваторная) оказываются с использованием электросетей ГУП "Оренбургкоммунэлектросеть".

ОАО "Оренбургэнергосбыт" расчет объема оказанных услуг по передаче электроэнергии для населения определен исходя из показаний приборов учета ГУП "Оренбургкоммунэлектросеть" (N 049427 и N 049422, то есть приборы "головного учета" для населения") и показаний приборов учета бытовых потребителей (т. 2, л.д. 93-97).

Таким образом, образовавшуюся разницу между показаниями приборов ГУП "Оренбургкоммунэлектросеть" ("головного учета") и показаниями приборов учета бытовых потребителей следует считать потерями электрической энергии в линиях электропередач, к которым присоединены бытовые потребители (т. 2, л.д. 94-97).

Согласно материалам дела электроснабжение жилого поселка (ул. Элеваторная и ул. Гагарина), который включен в приложение N 2 к договору N 100821 от 01.01.2007 (том 5 "ОрГЭС") в качестве точек поставки электрической энергии, осуществляется по линиям электропередач ВЛ-04кв от ТП-1С L-0,938 км ж/б опоры.

Доказательств того, что данными электрическими сетями в период с января 2008 по апрель 2008 на законном основании владело "Оренбургэнерго" материалы дела не содержат.

Воздушная линия электропередачи ВЛ-04кв протяженностью 0,938 км (провод АС-35 на железобетонных опорах, месторасположение: Оренбургская область, пос. Светлый, ул. Гагарина, ул. Элеваторная) передана на баланс ГУП "Оренбургкоммунэлектросеть" распоряжением Комитета по управлению имуществом и природными ресурсами Оренбургской области N 793-р от 13.07.2005 (т. 2, л.д. 88).

По договору аренды N 44 от 17.05.2007 ГУП "Оренбургкоммунэлектросеть" передано временное владение и пользование ОАО "Оренбургэнерго" целостный комплекс взаимосвязанных объектов электроснабжения и иного имущества, обеспечивающего (прямо или косвенно) функционирование данных объектов, назначением которого является последовательное обеспечение передачи электроэнергии потребителям на территории городов Оренбурга, Орска, поселков Тюльган и Светлый Оренбургской области (п. 1.1. договора). Срок действия договора установлен с 1 мая 2007 по 29 апреля 2008 (п. 2.1. договора).

В перечень имущества, передаваемого в аренду по указанному договору, включена линия электропередачи ВЛ-0,4 кВ, АС-35, опоры железобетонные протяженностью 0,938 км.

Однако, согласно отзыву ГУП "Оренбургкоммунэлектросеть" N 08/2458 от 30.07.2009 линия электропередачи ВЛ-0,4 кВ до июля 2008 находилась на балансе данного предприятия, поскольку была упущена при заключении договора аренды N 44 от 17.05.2007. Данная линия электропередачи передана в аренду ОАО "МРСК Волги" по договору аренды N 210 от 04.07.2008 (т. 1, л.д. 92, т. 2, л.д. 3).

Таким образом, учитывая, что в материалы дела не представлено доказательств принадлежности электросетей ВЛ-04кв, протяженностью 0,938 км (провод АС-35 на железобетонных опорах, месторасположение: Оренбургская область, пос. Светлый, ул. Гагарина, ул. Элеваторная) на титульном праве ОАО "МРСК Волги" в спорный период, суд апелляционной инстанции считает, что ответчиком не доказана обязанность истца оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, установленная ст. 26 ФЗ "Об электроэнергетике", п. 51 Правил недискриминационного доступа N 861 от 27.12.2004.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что при расчете объема оказанных услуг по передаче электрической энергии за январь-апрель 2008 ОАО "Оренбургэнергосбыт" учитывает объем электрической энергии, переданной по электрическим сетям, которые истцу не принадлежали (линия электропередачи ВЛ-04кв протяженностью 0,938 км, провод АС-35 на железобетонных опорах, месторасположение: Оренбургская область, пос. Светлый, ул. Гагарина, ул. Элеваторная), следовательно, исключение ответчиком из объема оказанных истцом услуг потерь в электрических сетях в количестве 442 130 кВт/ч является неправомерным.

Как следует из материалов дела, с 04.07.2008 линия электропередачи ВЛ-04кв протяженностью 0,938 км, провод АС-35 (Оренбургская область, пос. Светлый, ул. Гагарина, ул. Элеваторная) передана ГУП "Оренбургкоммунэлектросеть" во временное пользование ОАО "МРСК Волги" по договору аренды N 210, в связи с чем истец при оказании услуг по договору N 100821 от 01.01.2007 в настоящее время оплачивает потери, возникшие в электрических сетях.

В соответствии с п. 2 Правил недискриминационного доступа N 861 от 27.12.2004 сетевой организацией признается организация, владеющая на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такая организация оказывает услуги по передаче электрической энергии и осуществляет в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям.

Согласно п. 159 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период, утв. Постановлением Правительства от 31.08.2006 N 530, сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии представляет данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).

Также согласно условиям спорного договора ОАО "Оренбургэнерго" обязался оказывать ОАО "Оренбургэнергосбыт" услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих ему на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании.

Поскольку "Оренбургэнерго" на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании в период с января по апрель 2008 линией электропередачи ВЛ-04кв протяженностью 0,938 км, провод АС-35 (Оренбургская область, пос. Светлый, ул. Гагарина, ул. Элеваторная) не владело, приложение N 2 к договору N 100821 от 01.01.2007 между ОАО "Оренбургэнерго" и ОАО "Оренбургэнергосбыт" в части включения в перечень точек поставки и средств учета электроэнергии потребителей - физических лиц в жилых домах по ул. Гагарина и ул. Элеваторная, расположенных не на границе балансовой принадлежности электрических сетей "Оренбургэнерго", не соответствует требованиям законодательства и в силу ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации является недействительным (ничтожным).

Таким образом, расчет объема оказанных услуг, произведенный ОАО "Оренбургэнергосбыт" на основании показаний приборов учета, согласованных в приложении N 2 к договору N 100821 от 01.01.2007 в части показаний приборов учета бытовых потребителей, судом апелляционной инстанции не принимается.

На основании изложенного доводы апелляционной жалобы ОАО "МРСК Волги" следует признать обоснованными, решение суда первой инстанции подлежит отмене по основаниям, установленным п.п. 3 п. 1 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Истец, заявляя требования о взыскании стоимости объема оказанных по договору N 100821 от 01.01.2007 услуг по передаче электрической энергии в количестве 442 130 кВт/ч в размере 191 016 рублей 43 копейки, указывает, что в период с января по апрель 2008 включительно всего им ответчику были оказаны услуги в объеме 1 368 814 кВт/ч.

Согласно акту об оказании услуг от 31.12.2008 (в редакции протокола согласования разногласий) в разногласия вынесен объем услуг по передаче электрической энергии в объеме 442 130 кВт/ч за период с января по апрель 2008, который, как установлено материалами дела, является потерями электрической энергии (т. 1, л.д. 59).

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает исковые требования ОАО "МРСК Волги" о взыскании с ОАО "Оренбургэнергосбыт" стоимости услуг по передаче электрической энергии в количестве 442 130 кВт/ч в размере 191 016 рублей 43 копейки обоснованными и подлежащими удовлетворению.

С ОАО "Оренбургэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Волги" в лице филиала "Оренбургэнерго" следует взыскать задолженность за услуги по передаче электрической энергии 191 916 рублей 43 копейки.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с ответчика в пользу истца также подлежат взысканию судебные расходы по оплате государственной пошлины по иску в размере 5 338 рублей 33 копейки, судебные расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 1 000 рублей.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Оренбургской области от 28.09.2009 по делу N А47-4657/2009 отменить.

Иск открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Волги" в лице филиала "Оренбургэнерго" к открытому акционерному обществу "Оренбургэнергосбыт" о взыскании задолженности за услуги по передаче электрической энергии удовлетворить.

Взыскать с открытого акционерного общества "Оренбургэнергосбыт" в пользу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Волги" в лице филиала задолженность за услуги по передаче электрической энергии 191 916 рублей 43 копейки, судебные расходы по оплате государственной пошлины по иску в размере 5 338 рублей 33 копейки, судебные расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 1 000 рублей.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

В случае обжалования постановления в порядке кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа по адресу http://fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий судья

С.А. Карпусенко

Судьи

Н.В. Махрова В.В. Рачков