Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 июня 2011 г. N 17АП-3599/11

г. Пермь

07 июня 2011 г.

Дело N А60-2136/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 07 июня 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 07 июня 2011 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Савельевой Н. М.

судей Гуляковой Г.Н., Голубцова В.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Келлер О.В.

при участии:

от заявителя Прокурор Кировского района г. Екатеринбурга: не явился, извещен надлежащим образом;

от заинтересованного лица ООО "Феликс" (ОГРН 1076672004254, ИНН 6672225380): не явились, извещены надлежащим образом;

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

Прокурора Кировского района г. Екатеринбурга (заявителя по делу)

на решение Арбитражного суда Свердловской области от 05 марта 2011 года

по делу N А60-2136/2011,

принятое судьей Окуловой В.В.

по заявлению Прокурора Кировского района г. Екатеринбурга

к ООО "Феликс"

о привлечении к административной ответственности,

установил:

Прокурор Кировского района г.Екатеринбурга обратился в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением к ООО "Феликс" о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 05 марта 2011 года Прокурору Кировского района г. Екатеринбурга отказано в удовлетворении заявления о привлечении ООО "Феликс" к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст.14.1КоАП РФ. Имущество, изъятое по протоколу осмотра места происшествия от 07.12.2010 г.. возвращено.

Прокурор Кировского района г. Екатеринбурга (заявитель по делу), не согласившись с принятым решением, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить и привлечь ООО "Феликс" к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст.14.1КоАП РФ. В обоснование жалобы указывает, что факт осуществления обществом запрещенной законом деятельности подтверждается актом осмотра от 07.12.2010 г.., в котором установлено, что на момент проверки в помещении зала находились 20 игровых автоматов в рабочем (включенном) состоянии. Указанное свидетельствует о совершении обществом административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ.

ООО "Феликс" (заинтересованное лицо) представило письменный отзыв на доводы апелляционной жалобы, в соответствии с которым считает решение суда законным и обоснованным, апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению. Считает, что обязанность по доказыванию наличия события правонарушения лежит на административном органе, который надлежащих доказательств факта организации азартной игры обществом не представлены.

Лица, участвующие в деле, извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы надлежащим образом, в судебное заседание не явились. На основании ст.ст.156,266 АПК РФ жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Отделом милиции N 3 УВД по МО "г.Екатеринбург" 07.12.2010 проведена проверка соблюдения требований Федеральных законов от 11.11.2003 N 138- ФЗ "О лотереях" и от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" лиц, осуществляющих деятельность в помещении игрового зала "Gaminator", расположенном по адресу: г.Екатеринбург, ул. Сулимова, д.59.

В ходе повторной проверки сделан вывод о том, что по вышеуказанному адресу под видом игрового клуба осуществляет свою деятельность зал игровых автоматов ООО "Феликс".

В момент проверки 07.12.2010 в помещении зала находилось 20 игровых автоматов, все автоматы находились в рабочем (включенном) состоянии. Игровое оборудование (автомат) имеет видеомонитор, клавиши. Посредством электрических проводов монитор и клавиши соединены с электронной платой с программным обеспечением.

В ходе проведения проверок изъято следующее оборудование - 20 игровых автоматов с серийными номерами: 002457, 002714, 002458, 002466, 002465, 002686, 002468, 002684, 002689, 002718, 002467, 002459, 002451, 002716, 002717, 002715, 002687, 002720, 002464,002713.

По итогам проверки составлены протоколы осмотра места происшествия от 07.12.2010.

По результатам рассмотрения материалов проверки прокурором Кировского района г.Екатеринбурга вынесено постановление от 24.01.2011 о возбуждении в отношении ООО "Феликс" дела об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

Материалы проверки вместе с заявлением о привлечении ООО "Феликс" к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ, направлены заявителем в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, отказывая в привлечении общества к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст. 14.1КоАП РФ, исходил из недоказанности события административного правонарушения.

Заявитель апелляционной жалобы, оспаривая решение суда указывает, что факт осуществления обществом запрещенной законом деятельности подтверждается актом осмотра от 07.12.2010 г.., в котором установлено, что на момент проверки в помещении зала находились 20 игровых автоматов в рабочем (включенном) состоянии. Указанные обстоятельства свидетельствуют о совершении обществом административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Данный довод исследован судом апелляционной инстанции и подлежит отклонению в силу следующего.

В соответствии с ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Согласно части 3 Федерального закона от 29.12.2006 г.. N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 29.12.2006 г.. N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне понимается документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений. При этом азартной игрой является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Деятельность по организации и проведению азартных игр это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и(или) организация заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Статья 13 Закона N 244-ФЗ предусматривает, что разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.

Деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов (ст. 16 Закона N 244-ФЗ).

Вне игорных зон действующим законодательством допускается осуществление деятельности юридическими лицами по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Такая деятельность в соответствии с п.п. 104 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" подлежит лицензированию. Порядок лицензирования определен Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 N 451).

Таким образом, осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения и вне игорных зон образует событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Для решения вопроса о том, образует ли деятельность Общества событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, необходимо определить является ли фактически проводимая Обществом деятельность азартной игрой, для осуществления которой законодателем установлено обязательное требование - наличие лицензии.

Согласно статье 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и(или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры. Игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр.

Таким образом, заявитель обязан представить суду доказательства того, что общество, занимается деятельностью по организации и проведению азартных игр в смысле, придаваемом этой деятельности нормами Закона N 244-ФЗ, для осуществления которой законодателем установлено обязательное требование - наличие лицензии.

Как следует из постановления о возбуждении административного дела, в ходе проверки установлено, что адресу: г.Екатеринбург, ул. Сулимова, д.59 под видом игрового клуба осуществляет свою деятельность зал игровых автоматов. На момент проверки в помещении зала находились 20 игровых автоматов в рабочем (включенном) состоянии, что подтверждается протоколом осмотра от 07.12.2010 г.. В ходе проверки установлен факт нахождения в проверяемом помещении 20 игровых автоматов. Игровое оборудование (автомат) имеет видеомонитор, клавиши. Посредством электрических проводов монитор и клавиши соединены с электронной платой с программным обеспечением.

Как обоснованно отмечено судом первой инстанции в ходе проверки не были проведены мероприятия, позволяющие установить, что посредством использования данного оборудования проводились азартные игры, принимались определенные условиями игры ставки, производилась выплата выигрышей при наступлении результата азартной игры. При проведении проверки в кассе денежных средств обнаружено не было, первичные бухгалтерские документы отсутствовали.

В ходе осмотра помещения, фактов осуществления азартных игр клиентами (посетителями клуба), подтвержденных письменными объяснениями клиентов, не установлено.

Из материалов дела также не следует, что именно общество является организатором азартной игры и именно его деятельность должна осуществляться при наличии соответствующего разрешения.

Применительно к составу правонарушения по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ заявитель должен доказать, что лицо, привлекаемое к ответственности, ведет предпринимательскую деятельность по организации и проведению азартных игр без разрешения на такую деятельность.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что достаточных доказательств осуществления ООО "Феликс" в помещении, расположенном по адресу: г.Екатеринбург, ул. Сулимова, д.59, деятельности по организации и проведению азартных игр заявителем не собрано и в суд не представлено, следовательно, событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, не доказано.

Согласно статье 26.1 КоАП РФ при производстве по делу об административном правонарушении выяснению подлежат, в том числе наличие события административного правонарушения, лицо, совершившее противоправные действия и его виновность в совершении административного правонарушения.

Отсутствие событие административного правонарушения является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении (пункт 1 часть 1 статьи 24.5 КоАП РФ).

В результате изложенного решение суда от 05 марта 2011 года следует оставить без изменения, апелляционную жалобу Прокурора Кировского района г. Екатеринбурга - без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 05 марта 2011 года по делу N А60-2136/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу Прокурора Кировского района г. Екатеринбурга - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Н. М. Савельева

Судьи

Г. Н. Гулякова В. Г. Голубцов