Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 июня 2011 г. N 11АП-5718/11

10 июня 2011 г.

Дело N А72-1240/2011

г.Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июня 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 10 июня 2011 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г., судей Захаровой Е.И., Поповой Е.Г.,

при ведении протокола судебного заседания Финогентовой А.С., с участием:

от УВД по Ульяновской области - представитель не явился, извещено надлежащим образом,

от ООО "Лига" - представитель не явился, извещено надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 08 июня 2011 года апелляционную жалобу ООО "Лига"

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 13 апреля 2011 года по делу N А72-1240/2011, судья Рогожин С.П., принятое по заявлению УВД по Ульяновской области, г.Ульяновск, к ООО "Лига", ИНН 1328002770, ОГРН 1101328001015, г.Саранск,

о привлечении к административной ответственности ч.2 ст.14.1 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Управление внутренних дел по Ульяновской области (далее - УВД по Ульяновской области, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Лига" (далее - ООО "Лига", общество, заявитель) к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

Решением суда от 13 апреля 2011 года заявление УВД по Ульяновской области удовлетворено, ООО "Лига" (430031, г. Саранск, ул. Косарева, 13Б, ОРГН 1101328001015, ИНН 1328002770) привлечено к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 40 000 рублей с конфискацией оборудования: системных блоков в количестве 21 шт. с бумажными наклейками от 1 до 20, и "Windows XP Proffessional OEM SoftWare. Product Key-MF9KB-TWB6R-VCGFV-FD48D-KT3J4", изъятых по протоколу от 30 декабря 2010 года, на том основании, что в действиях общества имеется состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ; процедура привлечения к административной ответственности соблюдена.

В апелляционной жалобе ООО "Лига" просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение норм материального права, отсутствие в действиях общества вменяемого состава административного правонарушения, истечение срока давности привлечения к административной ответственности.

В отзыве на апелляционную жалобу УВД по Ульяновской области просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, ссылаясь на законность и обоснованность обжалуемого решения суда.

Дело рассмотрено в соответствии с требованиями ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Проверив материалы дела, арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт следует отменить в связи с неправильным применением норм материального права.

Как следует из материалов дела, ООО "Лига" зарегистрировано в качестве юридического лица 07 октября 2010 года (ОГРН 1101328001015). ООО "Лига" 15 декабря 2010 года имеет лицензию на осуществление телематических услуг связи от 15 декабря 2010 года N 83134 срок на 5 лет (т.1, л.д.59).

Сотрудниками ЦБППР и ИАЗ УДВ по Ульяновской области 30 декабря 2010 года проведена проверка соблюдения заявителем законодательства об игорном бизнесе в связи с функционированием зала игровых автоматов в городе Ульяновске по ул.Бебеля, 15. Основанием для проведения проверки послужила информация, поступившая от граждан через прямую линию Интернет-сайта www.ulpressa.ru.

Инспектором ЦБППР и ИАЗ УДВ по Ульяновской области Бадамшиным Р.З. 30 декабря 2010 года оформлен протокол осмотра помещений, территорий и находящихся там вещей и документов по адресу: г.Ульяновск, ул.Бебеля,15 (л.д.6-8), с участием законного представителя ООО "Лига" - директора Вавилихиным А.С.

Инспектором ЦБППР и ИАЗ УДВ по Ульяновской области 30 декабря 2010 года оформлен протокол изъятия вещей и документов. Из протокола следует, что инспектор произвел изъятие системных блоков в количестве 21 шт. с бумажными наклейками от 1 до 20, и "Windows XP Proffessional OEM SoftWare. Product Key- MF9KB-TWB6R-VCGFVFD48D-KT3J4".

Дело об административном правонарушении и проведении административного расследования было возбуждено 31 декабря 2010 года (т.1, л.д.10). 29 января 2011 года срок административного расследования был продлен до 28 февраля 2011 года.

Согласно справки УВД по Ульяновской области от 12 апреля 2011 года N 45/607 изъятое оборудование находятся по адресу: г.Ульяновск, ул. Федерации, 132а-214.

Инспектором ЦБППР и ИАЗ УДВ по Ульяновской области в присутствии законного представителя ООО "Лига" - директора Вавилихина А.Г. 28 февраля 2011 года составлен протокол АП-73 N 30 084191 об административном правонарушении в отношении ООО "Лига" за совершение правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Согласно протоколу об административном правонарушении ООО "Лига" в помещении по адресу: г.Ульяновск, ул. Бебеля,15 осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет" в нарушении требований ч.3 ст.5 и ст.13 Федерального закона от 29 декабря 2006 года N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ" (далее - Федеральный закон N 244-ФЗ) без специального разрешения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения УВД по Ульяновской области в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО "Лига" к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

В соответствии с ч.2 ст.14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение на юридических лиц административного штрафа в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Объектом незаконного предпринимательства являются общественные отношения, возникающие в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, обеспечивающие единую государственную политику в области правовых основ единого рынка, а также защиту прав и законных интересов граждан, их здоровья, нравственности, оборону страны и безопасность государства.

Объективная сторона правонарушения заключается в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если таковые для данного вида деятельности обязательны.

Субъектом рассматриваемого правонарушения являются как индивидуальные предприниматели, так и юридические лица.

Факт организации и проведения обществом азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", подтвержден материалами дела: протоколом от 28 февраля 2011 года об административном правонарушении, протоколами осмотра и изъятия оборудования от 30 декабря 2010 года, справками специалистов от 14 января 2011 года, от 22 февраля 2011 года (т.1, л.д.12-14, 26-29), распечатками интернет трафика (т.1, л.д. 33-37, 39-43).

Статьей 4 Федерального закона N 244-ФЗ установлены следующие понятия: азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры (пункт 1); ставка - денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры (пункт 3); выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры (пункт 4); деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры (пункт 6); участник азартной игры - физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры (пункт 10); игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр (пункт 16).

Из материалов дела следует, что ООО "Лига" осуществлялась деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием персональных компьютеров и системы Интернет. Данный факт подтверждается возможностью принятия денежных средств ООО "Лига" от участников азартной игры и выдачей квитанции. Впоследствии участники производили азартные игры через удаленный доступ сети Интернет, на специальных сайтах, и в дальнейшем имели возможность получить выигрыши при проведении игры через ООО "Лига" с использованием "электронных кошельков" посредством платежно-расчетной системы "West-System".

Согласно п.5 ст.4, ст. 5, 6 Федерального закона N 244-ФЗ организатором азартной игры является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр. Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований федерального и регионального законодательства, а организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные на территории Российской Федерации.

В соответствии с п.6 ст.4 Федерального закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр представляет собой деятельность, направленную на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры. Азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Таким образом, ООО "Лига" с помощью системных блоков осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр.

Сам факт наличия или отсутствия оплаты за оказание услуги при конвертации наличных денежных средств в электронные деньги по субагентскому договору от 17 декабря 2010 года, заключенному с ООО "ИнтерПроект" (т.1, л.д.63-69), а также фактическое отсутствие участников (клиентов) на момент проведения осмотра и проверки 30 декабря 2010 года не влияет на квалификацию события правонарушения. Из системного анализа Федерального закона от 08 августа 2001 года N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Федеральный закон N 128-ФЗ), Федерального закона N 244-ФЗ следует, что для квалификации состава правонарушения в настоящем деле необходим сам факт организации и проведения азартных игр, ибо без такой организации клиенты (участники) не смогут удаленно выходит на сайты азартных игр с использованием денежных средств, которые фактически "конвертируются" в электронные деньги через ООО "Лига".

В силу ч.3 ст.5 Федерального закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

Из анализа норм Федеральных законов N 128-ФЗ и N 244-ФЗ следует, до июля 2009 года деятельность по организации и проведению азартных игр была возможна при наличии у организатора азартных игр лицензии, а с июля 2009 года организатор игорного заведения вправе продолжить свою деятельность только с получением предусмотренного законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. Осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр без разрешения является нарушением Федерального закона N 244-ФЗ и образует объективную сторону правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

Данный вывод соответствует правоприменительной практике, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N ВАС- 5889/10 от 05 октября 2010 года.

Согласно ч.2 ст.2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Из представленных документов усматривается, что у общества имелась возможность для соблюдения правил и норм Федерального закона N 244-ФЗ и Федерального закона N138-ФЗ, за нарушения которых Кодексом предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Учитывая доказанность факта совершения правонарушения и вины общества, суд первой инстанции сделал правомерный вывод о наличии в действиях лица, привлекаемого к административной ответственности, состава административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают данных выводов суда первой инстанции.

Вместе с тем судом первой инстанции не учтено, что на момент вынесения решения суда (13 апреля 2011 года) истек срок давности привлечения к административной ответственности, установленный ст.4.5 КоАП РФ.

В силу ч.1 ст.4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев)

Правонарушение административным органом было выявлено 30 декабря 2010 года, предусмотренный ч.1 ст.4.5 КоАП РФ для дел, рассматриваемых судом, трехмесячный срок истек 30 марта 2011 года.

В соответствии с пунктом 6 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при истечении сроков давности привлечения к административной ответственности.

На основании п.1, 2 ч.2 ст.270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение суда от 13 апреля 2011 года следует отменить; принять новый судебный акт, которым в удовлетворении заявления УВД по Ульяновской области отказать.

Исходя из положений статей 204, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уплата госпошлины за рассмотрение заявлений о привлечении к административной ответственности и обжалование решений по данной категории дел не предусмотрена. В этой связи следует возвратить ООО "Лига" в лице директора Вавилихина Андрея Сергеевича из федерального бюджета ошибочно уплаченную по чеку-ордеру от 04 мая 2011 года государственную пошлину в размере 300 рублей.

Руководствуясь статьями 110, 112, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 13 апреля 2011 года по делу N А72-1240/2011 отменить. Принять новый судебный акт.

В удовлетворении заявления УВД по Ульяновской области отказать.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Лига" в лице директора Вавилихина Андрея Сергеевича из федерального бюджета ошибочно уплаченную по чеку-ордеру от 04 мая 2011 года государственную пошлину в размере 300 (Триста) рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Е.Г.Филиппова

Судьи

Е.Г.Попова Е.И.Захарова