Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 июня 2011 г. N 09АП-11050/11

город Москва

Дело N А40-143539/09-70-666

"15" июня 2011 г.

N 09АП-11050/2011-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена: 09 июня 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме: 15 июня 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Крыловой А.Н.

судей: Елоева А.М., Басковой С.О.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Рыковой К.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Конкурсного управляющего ОАО "ЮТРЕЙД.РУ" Башмакова В.В.

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 10.03.2011 года

принятое судьей Кондрат Е.Н., по делу N А40-143839/09-70-666 по иску Конкурсного управляющего ОАО "ЮТРЕЙД.РУ" Башмакова В.В. (расположенный по адресу: 123022 г. Москва, Звенигородское шоссе, ОГРН 10277003398) к КБ "ЮНИАСТРУМ БАНК", (расположенный по адресу г. Москва, Суворовская площадь д.1, ОГРН1027739930998) (ООО), третье лицо: ООО "Интел-Сервис", третье лицо: ООО "Интел-Сервис" о применении последствий недействительности сделки

при участии в судебном заседании:

от истца: Павлов Д.В.-по дов. б/н от 07.06.2011, от Богородицкий В.В.-по дов. б/н от 07.06.2011, Трусова Р.А.-по дов. б/н от от 07.06.2011, Догонина С.А.-по дов. б/н от 07.06.2011;

от ответчика: Бадахов Р.А.-по дов. N 82 от 20.01.2011,

от третьего лица: Аракелян А.Р., по дов. б/н от 26.01.2011;

УСТАНОВИЛ

Конкурсный управляющий открытого акционерного общества "ЮТРЭЙД.РУ" Башмаков В.В. обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском (с учетом уточнения исковых требований) о признании недействительными договора об отступном от 31 октября 2008 года N 192-08, договора об отступном от 31 октября 2008 года N 108-08, о применении последствий недействительности оспариваемых соглашений в виде взыскания с ответчика в пользу истца стоимости простого векселя ИС N 0002 от 31 декабря 2008 года в размере 261.395.974 руб. 90 коп. и стоимости простого векселя ИС N 0001 от 31 октября 2008 года в размере 302.439.596 руб. 98 коп.

Иск заявлен на основании пункта 3 статьи 103 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве"), и мотивирован тем, что спорные соглашения об отступном были заключены в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании ОАО "ЮТРЭЙД.РУ" несостоятельным (банкротом), и данные сделки повлекли за собой предпочтительное удовлетворение требования одного кредитора - ответчика перед другими кредиторами истца.

В обоснование требования о применении последствий недействительности оспариваемых соглашений в виде взыскания стоимости простых векселей, истец ссылается на позицию, изложенную в Определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16.07.2010 г. N ВАС-12992/09, согласно которой требование о применении последствий недействительности сделки может быть заявлено в виде требования о взыскании стоимости отсутствующих на дату рассмотрения спора векселей.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11 июня 2010 года и дополнительным решением от 06 июля 2010 года по делу N А40-143839/09-70-666, А40-143840/09-70-667, оставленными без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 августа 2010 года, исковые требования удовлетворены в части признания договора об отступном N 192-08 от 31 октября 2008 года и договора об отступном N 108-08 от 31 октября 2008 недействительными. В остальной части в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 02 декабря 2010 г., решение Арбитражного суда города Москвы от 11 июня 2010 г.., дополнительное решение Арбитражного суда города Москвы от 06 июля 2010 г.., постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 августа 2010 г.. по делам N А40-143839/09-70-666, А40-143840/09-70-667 в части отказа истцу в применении последствий недействительности договора об отступном N 108-08 от 31.10.2008 г.., заключенного между КБ "ЮНИАСТРУМ БАНК" (ООО) и ОАО "ЮТРЭЙД.РУ", и договора об отступном N 192-08 от 31.10.2008 г.., заключенного между КБ "ЮНИАСТРУМ БАНК" (ООО) и ОАО "ЮТРЭЙД.РУ" отменено. В отмененной части дело передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы. В остальной части судебные акты оставлены без изменения.

Направляя дело на новое рассмотрение, суд кассационной инстанции указал на необходимость исследования обстоятельства невозможности возвратить ответчиком полученного в натуре и обязанность ответчика в этом случае возместить истцу стоимость отсутствующего имущества в денежном выражении; обстоятельства наличия векселей на момент предъявления иска и довода конкурсный управляющий ОАО "ЮТРЭЙД.РУ" Башмаков В.В. о единственно возможном методе правовой защиты - требовании о взыскании стоимости отсутствующих на дату рассмотрения спора векселей, заявленного с учетом позиции, изложенной в Определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16 июля 2010 г. N ВАС-12992/09.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 10 марта 2011 года в удовлетворении исковых требований о применении последствий недействительности сделки отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда от 10.03.2011 года отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что выводы, изложенные в решении суда, не соответствуют обстоятельствам дела, решение принято с нарушением норм материального права. Не согласен с выводом суда об отказе в применении последствий недействительности сделки. Указывает, что векселя отсутствовали у ответчика, они были предъявлены ответчиком к платежу и ответчик получил от векселедателя денежные средства в сумме 563 835 571, 88 руб. В связи с предъявлением векселей к погашению, векселя перестали существовать и при таких обстоятельствах единственно возможным методом правовой защиты является требовании о взыскании стоимости отсутствующих векселей. Конкурсный управляющий указывает на необоснованность вывода суда о применении срока исковой давности. Считает, что срок исковой давности следует исчислять с 29.06.2009 г., с даты получения требования ООО "Интел-Сервис". Также указывает на обязанность суда применения последствий недействительности сделки вне зависимости от того, заявлялось ли указанное требование.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители истца доводы апелляционной жалобы поддержали, просили решение от 10.03.2011 года отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель ответчика считает решение суда законным и обоснованным, доводы апелляционной жалобы не состоятельными.

Представитель третьего лица считает решение суда законным и обоснованным, апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в соответствии со ст. ст. 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав участников процесса, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения судебного акта.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда города Москвы от 05 мая 2009 года по делу N А40-91072/08-70-46 "Б" ОАО "ЮТРЕЙД.РУ" признано банкротом ликвидируемого должника. В отношении ОАО "ЮТРЕЙД.РУ" открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Башмаков Вячеслав Вячеславович.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 05 мая 2009 года установлено, что 24.11.2008 года внеочередное собрание акционеров ОАО "ЮТРЕЙД.РУ" приняло решение о ликвидации ОАО "ЮТРЕЙД.РУ". В ходе ликвидации должнику были заявлены кредиторские требования на общую сумму 602 612 553 руб. 30 коп., из них ООО "Интел-Сервис" по договору купли-продажи ЦБ N 1-10 от 31.10.08 г.предъявило требование на сумму 563 835 571, 88 руб.

31 октября 2008 года между ООО "Интел-Сервис" и ОАО "ЮТРЕЙД.РУ" заключен договор N 1-10 купли-продажи ценных бумаг.

В соответствии с п.1.1. Договора ООО "Интел-Сервис" обязалось продать, а ОАО "ЮТРЕЙД.РУ" принять в собственность два простых векселя векселедателя ООО "Интел-Сервис", а именно:

вексель серии ИС0001 на вексельную сумму 302 439 596, 98 руб., место составления - г.Москва, дата составления - 31 октября 2008 г., с установленным сроком платежа - по предъявлении, первым векселедержателем которого является ОАО "ЮТРЕЙД.РУ";

вексель серии ИС002 на вексельную сумму 261 395 974, 90 руб., место составления - г.Москва, дата составления - 31 октября 2008 г., с установленным сроком платежа - по предъявлении, первым векселедержателем которого является ОАО "ЮТРЕЙД.РУ".

31 октября 2008 г. между КБ "ЮНИАСТРУМ БАНК" (ООО) и ОАО "ЮТРЭЙД.РУ" был заключен договор об отступном N 108-08 в соответствии с условиями которого ОАО "ЮТРЭЙД.РУ" предоставил в собственность КБ "ЮНИАСТРУМ БАНК" (ООО) в качестве отступного в счет исполнения своих обязательств по кредитному договору N 108-07/Кр-Ов от 08 апреля 2008 г.. простой вексель серия ИС N 0001, выданный ООО "ИнтелСервис" номинальной стоимостью 302 439 596 руб. 98 копеек.

31 октября 2008 г. между КБ "ЮНИАСТРУМ БАНК" (ООО) и ОАО "ЮТРЭЙД.РУ" был заключен договор об отступном N 192-08, в соответствии с условиями которого ОАО "ЮТРЭЙД.РУ" предоставил в собственность КБ "ЮНИАСТРУМ БАНК" (ООО) в качестве отступного в счет исполнения своих обязательств по кредитному договору N 192-07/Кр от 21 июня 2007 г.. простой вексель серия ИС N 0002, выданный ООО "ИнтелСервис", номинальной стоимостью 261 395 974 руб. 90 копеек.

После предъявления КБ "ЮНИАСТРУМ БАНК" (ООО) к платежу указанных векселей и получения от векселедателя денежных средств в общей сумме 563 835 571, 88 рублей, решением Третейского суда Ассоциации российских банков по делу N 494/2011 от 08 февраля 2011 г. сделка по предъявлению Банком к оплате спорных векселей векселедателю (ООО "Интел-сервис") была признана недействительной, применены последствия ее недействительности.

Решение третейского суда исполнено, что подтверждается актом приема-передачи векселей от 14 февраля 2011 г., согласно которому ООО "Интел-Сервис" передало КБ "ЮНИАСТРУМ БАНК" (ООО), а последний принял указанные векселя; платежным поручением N 29526770 от 15.02.2011 г., по которому КБ "ЮНИАСТРУМ БАНК" (ООО) перечислил ООО "Интел-Сервис" денежные средства в размере 563835571, 88 руб., указав в назначении платежа - исполнение решения третейского суда от 08 февраля 2011 г.

Решением Третейского суда Ассоциации российских банков по делу N 494/2011 от 08 февраля 2011 г. в порядке ст.233 Арбитражного процессуального кодекса РФ не оспорено и не отменено.

Требование о признании договора об отступном N 192-08 от 31 октября 2008 года и договора об отступном N 108-08 от 31 октября 2008 недействительными удовлетворено решением Арбитражного суда города Москвы от 11 июня 2010 года и дополнительным решением от 06 июля 2010 года по делу N А40-143839/09-70-666, А40-143840/09-70-667, оставленными без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 августа 2010 года и постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 02 декабря 2010 года.

В соответствии с п. 3 ст. 103 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" установлены правовые основания для признания оспоренных истцом сделок недействительными.

При новом рассмотрении в удовлетворении требования о применении последствий недействительности оспариваемых соглашений в виде взыскания с ответчика в пользу истца стоимости простых векселей судом первой инстанции отказано.

Из материалов дела следует, что ответчиком - КБ "ЮНИАСТРУМ БАНК" было заявлено о пропуске истцом срока исковой давности.

Согласно пункту 42 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" иск о признании сделок недействительными по основаниям, указанным в пунктах 2 и 3 статьи 103 Закона о банкротстве, может быть предъявлен внешним управляющим или кредитором должника в течение годичного срока исковой давности (пункт 2 статьи 181 ГК РФ). Если в соответствии с абзацем вторым п. 7 ст. 103 Закона требование о признании оспоримой сделки недействительной предъявляется внешним управляющим, срок исковой давности исчисляется со дня, когда о совершенной сделке узнал или должен был узнать первоначально утвержденный внешний управляющий, а не должник.

Учитывая изложенное, срок исковой давности по заявленным конкурсным управляющим требованиям, начинает течь с момента, когда о нарушении права стало известно конкурсному управляющему, то есть с момента утверждения конкурсного управляющего и допуска его к документации должника.

Решения о признании ОАО "ЮТРЕЙД.РУ" банкротом изготовлено в полном объеме 05 мая 2009 года. Конкурсным управляющим утвержден Башмаков Вячеслав Вячеславович. Документы должника переданы конкурсному управляющему 30 апреля 2009 года, что подтверждается актом приема-сдачи документации от 30.04.2009 г.

С настоящим требованием истец обратился в Арбитражный суд города Москвы 21 мая 2010 года, то есть с пропуском срока исковой давности установленного ст. 181 ГК РФ.

Согласно ст. 199 ГК РФ истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

Таким образом, вывод суда первой инстанции об отказе в удовлетворении требований о применении последствий недействительности сделки основан на ст.181, 199 ГК РФ.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что требование о применении последствий недействительности сделки в виде взыскания и стоимости отсутствующих векселей подлежит удовлетворению как единственно возможный методом правовой защиты при отсутствии векселей, подлежит отклонению.

Согласно части второй статьи 167 ГК РФ при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре - возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

Как следует из материалов дела, спорные векселя на момент обращения с настоящим иском находились у ООО "Интел-Сервис", 14 февраля 2011 г. они были переданы ответчику и находятся у последнего.

Письмом от 18.05.2011 г. N 11268 ответчик сообщил конкурсному управляющему ОАО "ЮТРЕЙД.РУ" Башмакову В.В. о готовности передать конкурсному управляющему спорные векселя.

Наличие спорных векселей у ответчика исключает возможность применения последствий недействительности сделки в виде возмещения в денежном выражении.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что суд по собственной инициативе обязан применить последствия недействительности сделки вне зависимости от того, заявлялось ли указанное требование, подлежит отклонению как противоречащий ст.166 ГК РФ и 49,125 АПК РФ. Требование о применении последствий недействительности оспоримой сделки недействительной истец вправе заявить одновременно с требованием о признании сделки недействительной, так и как самостоятельное требование.

С учетом изложенного, решение суда первой инстанции является обоснованным и верным, доводы апелляционной жалобы внимательно изучены судом, однако они подлежат отклонению, поскольку оснований, предусмотренных ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены обжалуемого акта не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 10.03.2011 года по делу N А40-143839/09-70-666 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий-судья:

А.Н.Крылова

Судьи

А.М.Елоев С.О.Баскова