Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 июня 2011 г. N 15АП-5547/11

город Ростов-на-Дону

дело N А53-21747/2010

14 июня 2011 г.

15АП-5547/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июня 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 июня 2011 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ванина В.В.

судей Величко М.Г., Чотчаева Б.Т.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Абраменко Р.А.

при участии:

от ОАО "Донская Водная Компания": представитель в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещено надлежащим образом (почтовые уведомления N 46019, N 46020, N 46021)

от ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго": Мирошников Константин Иванович, паспорт, по доверенности N 11 от 31.12.2010 г..

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Донская Водная Компания"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 05.03.2011 по делу N А53-21747/2010

по иску открытого акционерного общества "Энергосбыт Ростовэнерго"

к ответчику открытому акционерному обществу "Донская Водная Компания"

о взыскании задолженности

принятое судьей Брагиной О.М.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Энергосбыт Ростовэнерго" (далее - энергоснабжающая организация, общество, истец) обратилось в арбитражный суд с иском к открытому акционерному обществу "Донская Водная Компания" (далее - абонент, компания, ответчик) о взыскании задолженности за потребленную в июле - октябре 2010 года электрическую энергию в сумме 110 968 927 руб. 73 коп. по договорам энергоснабжения N N 25, 352, 601-02, 3105, 3106, 8084, 51019 от 1 октября 2009 года.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 05 марта 2011 года иск удовлетворен. С компании в пользу общества взыскана задолженность за потребленную электроэнергию в размере 110 968 927 руб. 73 коп., а также расходы по оплате госпошлины в размере 200 000 руб. Решение мотивировано доказанностью исковых требований по праву и факту.

Компания обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просила судебный акт в обжалуемой части изменить, а также принять по делу новый судебный акт. Апелляционная жалоба мотивирована следующим. ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" производил ежемесячные начисления за электроэнергию, потребленную ОАО "Донская Водная Компания", по нерегулируемой цене, которая гораздо выше суммы, заложенной в тарифе на данные цели, что привело к значительной разнице в начислениях. Суд первой инстанции необоснованно определил объем поставленной электроэнергии исходя из показаний приборов учета, поскольку актами, составленными с участием ФГУ "Ростовский ЦСМ", МС ПО "ЗЭС" "Ростовэнерго", ЭМС ОАО "ДВК" 24 декабря 2009 года, в отношении средств учета электрической энергии с N ДВК 07-09 по N ДВК 14-09 на подстанциях "Ш-34" и "Ш-46" (Шахтинский филиал) установлено несоответствие счетчиков активной электрической энергии требованиям пункта 141 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31 августа 2006 года N 530 (далее - Правила N 530). Ответчик указывает на то, что ОАО "Донская Водная Компания" выявленные недостатки были устранены, что подтверждается свидетельствами о поверке от 09.07.2010 ФГУ "Ростовский ЦСМ", которые действительны до 09.07.2014 (4-е свидетельства о поверке), однако истцом выявленные недостатки устранены не были, в связи с чем нельзя считать достоверными ежемесячно снимаемые показания с приборов учета расхода электроэнергии на указанных подстанциях и, соответственно, производить расчет за потребляемую электроэнергию по данным показаниям также нельзя. Копии свидетельств о поверке средств учета электрической энергии по подстанциям Ш-34 и Ш-46, представленные ОАО "МРСК Юга" - "Ростовэнерго", в связи с выявленными в них разночтениями в данных учета, в частности, в наименовании присоединения, являются недостоверными. Ответчик ссылается на то, что вина ОАО "Донская Водная Компания" отсутствует, поскольку ответчик не является собственником вышеназванных средств учета электрической энергии и поэтому не может нести материальную ответственность за неправильные показания данных средств учета. С учетом вышеизложенного ответчик также не согласен с начисленной истцом суммой долга по одному из 6-ти договоров энергоснабжения - N 3105 от 01.10.2009 г. по Шахтинскому филиалу ОАО "Донская Водная Компания" - в связи с выявленными фактами недостоверности показаний средств измерений. В связи с выявленными недостатками службой Главного энергетика ОАО "Донская Водная Компания" предлагался расчет потребленной электроэнергии по часам работы насосных агрегатов по Шахтинскому филиалу.

В отзыве на апелляционную жалобу истец просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель истца поддержал правовую позицию, изложенную в отзыве на апелляционную жалобу. Просил в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, решение суда первой инстанции оставить без изменения.

ОАО "Донская Водная Компания", надлежаще извещенное о времени и месте судебного разбирательства, явку представителя в судебное заседание не обеспечило.

В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ при неявке в судебное заседание арбитражного суда истца и (или) ответчика, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд вправе рассмотреть дело в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителя истца, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 1 октября 2009 года между истцом (гарантирующий поставщик) и ответчиком (потребитель) были заключены договоры энергоснабжения N N 25, 352, 601-02, 3105, 3106, 8084, 51019 для потребителей, мощность энергопринимающих устройств которых превышает 750 кВА, в соответствии с которыми гарантирующий поставщик обязался поставлять потребителю электрическую энергию, а также самостоятельно или через третьих лиц обеспечивать передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергии. В предмет спорных договоров входила поставка электрической энергии Шахтинскому, Зерноградскому, Гуковскому, Новошахтинскому филиалам компании.

По своей правовой природе спорные договоры представляют собой договоры энергоснабжения, правоотношения из которых регулируются § 6 главы 30 ГК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со статьей 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с условиями спорных договоров компания обязалась производить окончательный расчет за поставленную электроэнергию до 10 числа месяца, следующего за расчетным.

В период с июля по октябрь 2010 г.. истец поставил ответчику электроэнергию, определенную на основании данных расчетных приборов учета, указанных в приложениях N 2 к договорам:

по договору N 25 за период июль - октябрь 2010 г.. передана ответчику электроэнергия в объеме 1 216 233 кВт час, на сумму 3 959 584 руб. 73 коп.

по договору N 352 за период июль - октябрь 2010 г.. передана ответчику электроэнергия в объеме 548 603, 08 кВт час, задолженность за октябрь 2010 г.. частично оплачена на сумму 73 116 руб. 11 коп., остаток долга составляет 1 646 461 руб. 62 коп.

по договору N 601-02 за период июль - октябрь 2010 г.. передана ответчику электроэнергия в объеме 9 143 064 кВт час, задолженность за август 2010 г.. частично оплачена на сумму 134 103 руб. 34 коп., остаток долга составляет 28 467 326 руб. 70 коп.

по договору N 3105 за период июль - октябрь 2010 г.. передана ответчику электроэнергия в объеме 18 057 144 кВт час, задолженность за июль, октябрь 2010 г.. частично оплачена на общую сумму 913 022 руб. 21 коп., остаток долга составляет 59 303 215 руб. 41 коп.

по договору N 3106 за период июль - октябрь 2010 г.. передана ответчику электроэнергия в объеме 4 321 544 кВт час, задолженность за август 2010 г.. частично оплачена на сумму 500 000 руб. 00 коп., остаток долга составляет 13 558 158 руб. 50 коп.

по договору N 8084 за период июль - октябрь 2010 г.. передана ответчику электроэнергия в объеме 1 160 928 кВт час, задолженность за сентябрь 2010 г.. частично оплачена на сумму 79 758 руб. 34 коп., остаток долга составляет 3 224 027 руб. 70 коп.

по договору N 51019 за период июль - октябрь 2010 г.. передана ответчику электроэнергия в объеме 186 127 кВт час, на сумму 810 153 руб. 07 коп.

Объем поставленной электрической энергии (кВт/час.) подтвержден сообщениями ОАО "Донская Водная Компания" о количестве потребленной электроэнергии за спорные месяцы, актами приема-передачи электрической энергии, актами сверки.

Задолженность ответчика перед истцом по оплате поставленной в период июль - октябрь 2010 года составила 110 968 927 руб. 73 коп.

Довод апелляционной жалобы о том, что ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" производил ежемесячные начисления за электроэнергию, потребленную ОАО "Донская Водная Компания", по нерегулируемой цене, которая гораздо выше суммы, заложенной в тарифе на данные цели, что привело к значительной разнице в начислениях, подлежит отклонению в силу следующего.

Пунктом 4 статьи 421 ГК РФ установлено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

Пунктом 2 статьи 424 ГК РФ определено, что изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

В соответствии с пунктом 1 статьи 424 ГК РФ в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Согласно ст. 37 Федерального Закона "Об электроэнергетике" от 26.03.2003 г.., отношения по договору энергоснабжения регулируются Правительством РФ основными положениями функционирования розничных рынков в той части, в которой ГК РФ допускает принятие нормативных правовых актов, регулирующих отношения по договору энергоснабжения.

Особенности функционирования электроэнергетике в переходный период (до 01.01.2011 г..) регулируются положениями ФЗ РФ N 36-ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период", которыми внесены изменения и в иные нормативные акты в указанной области. Согласно положениям ст. 6 указанного ФЗ к полномочиям Правительства РФ отнесено установление предельного объема электрической энергии и мощности, продажа которого разрешается по свободным (нерегулируемым) ценам каждому субъекту оптового рынка - поставщику электрической энергии (мощности).

В соответствии с п. 4 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии N 530 от 31.08.2006 г.. (далее - Основные положения N 530), продажа электрической энергии (мощности) на розничных рынках по регулируемым ценам (тарифам) осуществляется в объемах, соответствующих определяемым в соответствии с Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода и разделом X настоящих Правил покупки электрической энергии (мощности) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками энергоснабжающими организациям и энергосбытовым организациям, поставляющим электрическую энергию, в том числе для снабжения граждан-потребителей, использующих электрическую энергию для бытового потребления.

Продажа остальных объемов электрической энергии (мощности) на территориях субъектов РФ, включенных в ценовые зоны оптового рынка, осуществляется по нерегулируемым ценам в порядке, установленном настоящими Правилами.

Согласно статье 2 Закона N 41 - ФЗ государственное регулирование тарифов на электрическую и тепловую энергию осуществляется посредством установления экономически обоснованных тарифов (цен, платы за услуги) на электрическую и (или) тепловую энергию и (или) их предельных уровней. Органы исполнительной власти субъектов РФ в области государственного регулирования тарифов устанавливают тарифы на электрическую энергию, поставляемую энергоснабжающими организациями потребителям, в рамках установленных федеральным органом исполнительной власти по регулированию естественных монополий предельных (минимального и (или) максимального) уровней тарифов, за исключением электрической энергии, продаваемой по нерегулируемым ценам (статья 6 Закона).

Законом N 35-ФЗ Правительство РФ наделено полномочиями по утверждению основных положений функционирования оптового рынка и основных положений функционирования розничных рынков, по утверждению основ ценообразования в сфере регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике. В пределах своей компетенции Правительство РФ утвердило Основные положения N 530.

В пункте 106 Основных положений N 530 определено, что на розничных рынках электрическая энергия (мощность) поставляется потребителям (обслуживающим их покупателям) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями и энергосбытовыми организациями, к числу покупателей которых относятся граждане-потребители и (или) приведенные к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группы (категории) потребителей (покупателей), в объеме, приобретаемом соответствующими организациями по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом и розничных рынках.

В соответствии с п. 108 Основных положений N 530 поставка электрической энергии гражданам-потребителям и приравненным к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифам группам (категориям) потребителей (покупателей) в объеме всего фактического потребления осуществляется по регулируемым ценам (тарифам). Оставшийся объем электроэнергии, приобретаемой по регулируемой цене, необходимый для исполнения ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" обязательств по поставке заявленных потребителями лимитов, был приобретен по свободной цене, подлежащей оплате в установленном порядке согласно условиям заключенных договоров энергоснабжения (п. 109 тех же Правил "Электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам (тарифам) оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках").

В разделе 7 Основных положений N 530 определены основы организации расчетов на розничных рынках электрической энергии. В случае если фактическое потребление всех потребителей гарантирующего поставщика за соответствующий месяц оказывается больше, чем суммарные объемы электроэнергии, приобретаемые на оптовом рынке по регулируемым фарифам, то объемы такого превышения гарантирующий поставщик покупает по свободным (нерегулируемым) ценам, и, соответственно, продает по свободным (нерегулируемым ценам) в рамках предельных уровней нерегулируемых цен.

В силу пункта 109 Основных положений N 530 электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам (тарифам) в соответствии с пунктом 106 Основных положений N 530, оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках.

Пунктами 109-111 Основных положений N 530 установлен механизм расчета нерегулируемых цен. Указанные предельные уровни определяются как сумма средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены электрической энергии (мощности) на оптовом рынке, размера платы за подлежащие государственному регулированию в соответствии с законодательством РФ услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией данного потребителя (покупателя), включая сбытовую надбавку гарантирующего поставщика, а также размера платы за услуги по передаче электрической энергии в случае поставки электрической энергии по договорам энергоснабжения.

Средневзвешенная свободная (нерегулируемая) цена электрической энергии (мощности) на оптовом рынке рассчитывается администратором торговой системы оптового рынка для точек (групп точек) поставки, в которых соответствующий участник оптового рынка - поставщик электроэнергии (мощности) на розничном рынке приобретает электроэнергию (мощность) на оптовом рынке для целей продажи на розничном рынке.

Согласно п. 110 Основных положений N 530, средневзвешенная свободная (нерегулируемая) цена электрической энергии (мощности) на оптовом рынке для целей определения предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках за соответствующий расчетный период рассчитывается администратором торговой системы оптового рынка и подлежит опубликованию администратором торговой системы оптового рынка в течении 4 рабочих дней по окончанию соответствующего расчетного периода и организациями, указанными в пункте 106 Основных положений N 530 - в течение 2-х рабочих дней с даты публикации соответствующей информации администратором торговой системы оптового рынка на официальном сайте в сети Интернет или в официальном печатном издании, в котором публикуются правовые акты органов государственной власти соответствующего субъекта РФ.

В заключенных договорах энергоснабжения N N 25, 352, 601-02, 3105, 3106, 8084, 51019 от 01.10.2009 г.. предусмотрено, что поставка электрической энергии осуществляется гарантирующим поставщиком по регулируемым тарифам и нерегулируемым свободным ценам в соответствии с положениями действующих нормативных актов. То есть, уже при заключении договоров энергоснабжения ответчик согласился с тем, что оплата за полученную им электрическую энергию будет производиться как по регулируемой, так и по нерегулируемой (свободной) цене.

Кроме того, расчеты истца, произведенные по договорам энергоснабжения N N 25, 352, 60102, 3105, 3106, 8084 от 01.10.2009 г.. за период декабрь 2009 г.. - июнь 2010 г.. были рассмотрены арбитражными судами в рамках рассмотрения дел NN А53-1496/2010, А53-1498/2010, А53-1493/2010, А53-1495/2010, А53-1494/2010, А53-1497/2010, А53-4670/2010, А53-4672/2010, А53-4673/2010, А53-4676/2010, А53-4665/2010, А53-4666/2010, А53-14554/10, признаны верными и удовлетворены в полном объеме.

Довод апелляционной жалобы о том, что суд первой инстанции неправомерно определил объем электрической энергии, поставленной по Шахтинскому филиалу, на основании показаний приборов учета, поскольку актами, составленными с участием ФГУ "Ростовский ЦСМ", МС ПО "ЗЭС" "Ростовэнерго", ЭМС ОАО "ДВК" 24 декабря 2009 года, в отношении средств учета электрической энергии с N ДВК 07-09 по N ДВК 14-09 на подстанциях "Ш-34" и "Ш-46" (Шахтинский филиал) установлено несоответствие счетчиков активной электрической энергии требованиям пункта 141 Правил N 530, подлежит отклонению в силу следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. В соответствии с частью 5 указанной статьи никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

В пункте 2.1 актов установлено, что класс точности счетчиков активной энергии не соответствует пункту 141 Основных положений N 530.

Пункт 141 Основных положений N 530 устанавливает требования к приборам учета для различных категорий потребителей. Потребители, владеющие на праве собственности или ином-законном основании энергопринимающими устройствам присоединенная мощность которых превышает 750 кВА, к которым относится ответчик, используют приборы учета, позволяющие измерять почасовые объемы потребления электрической энергии, класса точности 1,0 и выше, а в случае их отсутствия - приборы учета класса точности не ниже 2,0 при условии определения почасовых объемов потребления электрической энергии расчетным путем. При замене выбывших из эксплуатации приборов учета, а также при присоединении к электрической сети новых энергопринимающих устройств, мощность которых превышает 750 кВА, устанавливаются приборы учета, позволяющие измерять почасовые объемы потребления электрической энергии, класса точности 0,5 S и выше, в том числе включенные в состав автоматизированной измерительной системы коммерческого учета.

Из содержания спорных актов следует, что счетчики активной энергии, установленные на границе раздела сетей потребителя и сетевой организации, имеют класс точности 0,5s, что соответствует установленным пунктом 141 Основных положений N 530 требованиям к классу точности применяемых приборов учета. Характеристика приборов учета активной энергии указана в этих же актах в таблице "Счетчики электрической энергии". Несоответствие данных приборов учета требованиям пункта 141 Основных положений N 530 возможно рассматривать только в отношении отсутствия автоматизированной системы коммерческого учета, что в свою очередь к достоверности работы приборов учета не относится, а применяется для распределения общего объема потребленной электроэнергии по временному показателю (почасовой объем).

В пунктах 3.3, 3.4 актов содержится запись о невозможности установления величин межповерочного интервала трансформаторов тока и напряжения из-за непредставления свидетельств о поверке. Между тем, факт госповерки указанных трансформаторов подтверждается представленными в дело свидетельствами.

В силу изложенного суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что представленные ответчиком акты и протоколы от 24 декабря 2009 года не позволяют достоверно установить, что обследованные приборы учета работают за пределами норм точности или не могут использоваться при учете электроэнергии.

Поскольку зафиксированные в указанных актах недостатки приборов учета предписано устранить к концу 2010 года, постольку суд первой инстанции сделал правильный вывод о допустимости использования работоспособности приборов и незначительности нарушений, выявленных при их работе.

Из материалов дела следует, что объем потребленной электрической энергии истец определял на основании показаний спорных приборов учета, которые в спорный период ответчик предоставлял истцу.

Поскольку ответчиком не доказано, что отраженные в актах от 24 декабря 2009 года недостатки спорных приборов учета исключали возможность их использования в силу недостоверности показаний, постольку вывод суд первой инстанции об объеме электрической энергии, поставленной истцом ответчику в спорный период, определенном на основании показаний приборов учета, является обоснованным.

Доводы апелляционной жалобы о том, что ОАО "Донская Водная Компания" выявленные недостатки были устранены, что подтверждается свидетельствами о поверке от 09.07.2010 ФГУ "Ростовский ЦСМ", которые действительны до 09.07.2014 (4-е свидетельства о поверке), однако истцом выявленные недостатки устранены не были, в связи с чем нельзя считать достоверными ежемесячно снимаемые показания с приборов учета расхода электроэнергии на указанных подстанциях и, соответственно, производить расчет за потребляемую электроэнергию по данным показаниям также нельзя; что копии свидетельств о поверке средств учета электрической энергии по подстанциям Ш-34 и Ш-46, представленные ОАО "МРСК Юга" - "Ростовэнерго", в связи с выявленными в них разночтениями в данных учета, в частности, в наименовании присоединения, являются недостоверными; что вина ОАО "Донская Водная Компания" отсутствует, поскольку ответчик не является собственником вышеназванных средств учета электрической энергии и поэтому не может нести материальную ответственность за неправильные показания данных средств учета, в связи с чем ответчик не согласен с начисленной истцом суммой долга по одному из 6-ти договоров энергоснабжения - N 3105 от 01.10.2009 г. по Шахтинскому филиалу ОАО "Донская Водная Компания" - в связи с выявленными фактами недостоверности показаний средств измерений, подлежат отклонению в силу следующего.

В соответствии п. 3.4.4 договора N 3105 от 01.10.2009 г.. потребитель обязан поддерживать в надлежащем состоянии находящиеся у него в собственности или на ином законом основании средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электроэнергии и мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электроэнергии, соблюдать в течении всего срока действия договора требования, установленные для технологического присоединения и в правилах эксплуатации указанных средств, приборов и устройств, обеспечить безусловное выполнение технически обоснованных требований Сетевой организации и (или) Владельца сети и ГП по приведению схем в соответствии с нормативными документами и требованиями.

Согласно п. 3.4.5 Договора N 3105 от 01.10.2009 г.. потребитель обязан выполнять обязательства по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении потребителя электрических сетей и исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с передачей электрической энергии.

Пунктом 3.4.14 договора N 3105 от 01.10.2009 г.. стороны согласовали, что потребитель обязан ежемесячно на 00:00 часов 01 числа месяца, следующего за расчетным, снимать и до 12:00 часов 01 числа месяца, следующего за расчетным, предоставлять сетевой организацией показания расчетных приборов учета для согласования. Ежемесячно 01 числа месяца, следующего за расчетным, предоставлять гарантирующему поставщику согласованные сетевой организацией показания расчетных приборов учета.

Почасовые данные показаний расчетных приборов учета за каждый день расчетного периода предоставлять гарантирующему поставщику 01 числа месяца, следующего за расчетным, в электронном виде на электронный почтовый адрес zmo@es-ro.ru или на цифровом (магнитном) носителе с последующим предоставлением подлинников документов путем направления нарочным или заказной корреспонденцией с уведомлением о вручении гарантирующему поставщику, не позднее 05 числа месяца, следующего за расчетным, (п. 3.4.15 договора N 3105 от 01.10.2009 г..).

Таким образом, поддерживать в надлежащем состоянии средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электроэнергии и мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электроэнергии обязаны сетевые организации и потребитель.

ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" не имеет в собственности или на ином законом основании электрических сетей, подстанций или расчетных приборов учета, следовательно, съем показаний с расчетных приборов учета осуществляет потребитель, после чего данные сведения передаются гарантирующему поставщику.

Гарантирующий поставщик не имеет энергопринимающих устройств в силу того, что согласно статье 6 Федерального закона от 26.03.2003 36-ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике" с 01.04.2006 запрещается совмещать деятельность по передаче электрической энергии с деятельностью по производству и купле-продаже электрической энергии, а также одновременно иметь на праве собственности или на ином законном основании имущество, непосредственно используемое при осуществлении деятельности по передаче электрической энергии и имущество, непосредственно используемое при осуществлении деятельности по производству и купле-продаже электрической энергии. Гарантирующий поставщик осуществляет деятельность по продаже товара - электрической энергии, являясь потребителем только в объемах, необходимых для потребления для собственных нужд. В отношении остальных объемов гарантирующий поставщик не является потребителем.

Сетевая организация владеет объектами электросетевого хозяйства (подстанциями, трансформаторами, сетями, распределительными устройствами, и т.п.), которые используется не для потребления электроэнергии, а для передачи (транспортировки) электрической энергии конечным потребителям.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. В силу части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий. Поскольку ответчиком доказательств оплаты электроэнергии на сумму 110 968 927 руб. 73 коп. либо доказательств прекращения указанной обязанности иным предусмотренным законом способом в материалы дела представлено не было, постольку указанная сумма была обоснованно взыскана с ответчика в пользу истца.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что основания для отмены или изменения решения суда отсутствуют. Нарушений процессуального права, определенных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в качестве безусловных оснований отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит отнесению на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ростовской области от 05.03.2011 по делу N А53-21747/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

В.В. Ванин

Судьи

М.Г. Величко Б.Т. Чотчаев