Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 июня 2011 г. N 09АП-11455/11

г. Москва

Дело N А40-151073/10-153-1049

16 июня 2011 г.

N 09АП-11455/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июня 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 июня 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.А. Свиридов

судей И.В. Бекетова, Э.В. Якутов

при ведении протокола секретарем судебного заседания Яцевой В.А.,

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по г.Москве на решение Арбитражного суда города Москвы от 10.03.2011 г.. по делу N А40-151073/10-153-1049, судьи Кастальской М.Н.,

по заявлению ЗАО "Киевская площадь"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по г.Москве

о признании недействительным решения и предписания,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Середа Е.А. по дов. от 08.06.2011 г.., паспорт 45 03 489604; Сливина Е.В. по дов. от 08.06.2011 г.., паспорт 46 06 693355:

от ответчика: Нарышкина М.В. по дов. от 31.12.2010 г.., уд. N 2415; Сидорова Я.И. по дов. от 31.05.2011 г.., уд. 2473;

УСТАНОВИЛ:

ЗАО "Киевская площадь" (далее Общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным решения УФАС по г.Москве (далее административный орган) от 24.11.2010 г.. N АТ/21620 и предписания УФАС по г. Москве от 24.11.2010 г.. N АТ/21621.

Решением от 10.03.2011 г.. суд первой инстанции удовлетворил заявленные требования. В обоснование данного решения суд указал, что административным органом не доказан факт нарушения Обществом пункта 7 части 2 статьи 21 Федерального закона "О рекламе" (далее Закон о рекламе).

Не согласившись с решением, административный орган обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, и отказать в удовлетворении заявленных требований. Считает, что ледовый комплекс "Европейский Каток" является спортивным сооружением, на котором проводятся спортивные мероприятия, таким образом, распространение ЗАО "Киевская площадь" рекламы алкогольной продукции - ирландского виски "BUSHMILLS IRISH WHISKEY*" по адресу: г.Москва, пл.Киевского вокзала, д.2, в Торгово-Развлекательном Центре "Европейский", является ненадлежащим и нарушает п.7 ч.2 ст.21 Закона о рекламе.

ЗАО "Киевская площадь" отзыв на апелляционную жалобу не представило.

В судебном заседании административный орган доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, изложил свою позицию, указанную в ней, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Общество в судебном заседании поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласно, считает ее необоснованной, просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст.ст.266, 268, 269 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, заслушав позиции сторон, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, считает, что решение подлежит оставлению без изменения по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 31 августа 2010 г.. Комиссией УФАС по г.Москве на основании докладной записки N 39 по проведению проверки наружной рекламы на территории г.Москвы от 13.08.2010 г.., составленной отделом контроля за рекламной деятельностью и пресечения недобросовестной конкуренции УФАС по г.Москве возбуждено производство по делу N08-04/21-230/10 в отношении ЗАО "Киевская площадь" по признакам нарушения законодательства о рекламе.

10 ноября 2010 г.. комиссией УФАС по г.Москве по рассмотрению дел о нарушении антимонопольного законодательства вынесено решение, которым признано ненадлежащим размещение рекламы алкогольной продукции - ирландского виски "BUJSMILLS IRISH WHISKEY*", размещенной по адресу: г.Москва, пл.Киевского вокзала, д.2, в Торгово-Развлекательном Центре "Европейский" в виду нарушения требований п.7 ч.2 ст. 21 Федерального закона "О рекламе".

ЗАО "Киевская площадь" выдано предписание N 72 от 10.11.2010 г.., которым ЗАО "Киевская площадь" предписано в десятидневный срок со дня получения предписания прекратить нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно: прекратить распространение рекламы алкогольной продукции - ирландского виски "BUSMILLS IRISH WHISKEY", размещенной по адресу: г.Москва, пл.Киевского вокзала, д.2, в ТРЦ "Европейский" с нарушением требований п.7 ч.2 ст.21 Закона о рекламе.

Полагая, что указанное решение УФАС по г. Москве от 24.11.2010 г.. по делу N АТ/21620 и предписание от 24.11.2010 г. N АТ/21621 незаконны и нарушают права и законные интересы заявителя, ЗАО "Киевская площадь" обратилось с заявлением в арбитражный суд.

Удовлетворяя заявленные Обществом требования, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что административным органом не доказан факт нарушения Обществом пункта 7 части 2 статьи 21 Закона о рекламе.

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ, ст.13 ГК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Для признания ненормативного правового акта недействительным необходимо наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие данного акта закону и наличие нарушения им прав и охраняемых законом интересов заявителя.

Согласно п.1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденному Постановлением Правительства от 30.06.2004 г.. N 331 (далее - Положение), Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов и контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий, в том числе в рамках своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства.

В силу ст.33 Закона о рекламе антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, в том числе предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе, возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Согласно ч.3 ст.36 данного Закона предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе выдается на основании решения антимонопольного органа о признании рекламы ненадлежащей и должно содержать указание о прекращении ее распространения. Предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе подлежит исполнению в срок, который указан в предписании.

Исходя из изложенного, оспариваемое решение и предписание вынесено УФАС по г.Москве в рамках предоставленных ему полномочий, установленных п.1 Положения, а также в рамках компетенции, возложенной на антимонопольный орган ст.ст. 33 - 36 Закона о рекламе.

Согласно статье 3 Закона о рекламе под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, а под объектом рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Ненадлежащей признается реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации (пункт 4 статьи 3 Закона о рекламе).

Исходя из пункта 7 части 2 статьи 21 Закона о рекламе, реклама алкогольной продукции не должна размещаться в физкультурно-оздоровительных, спортивных сооружениях и на расстоянии ближе чем сто метров от таких сооружений.

В силу части 7 статьи 38 Закона о рекламе ответственность за несоблюдение требований, в том числе части 2 статьи 21 этого Закона, несет рекламораспространитель, то есть лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме, с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 Закона о рекламе).

В обосновании законности оспариваемого решения, административным органом указано на распространение заявителем ненадлежащей рекламы ирландского виски "BUSHMILLS IRISH WHISKEY" по адресу: г.Москва, пл.Киевского вокзала, д.2, в Торгово-Развлекательном Центре "Европейский" в нарушении п. 7 ч. 2 ст. 21 Закона о рекламе.

Данный довод суд апелляционной инстанции не может принять как обоснованный.

Так, согласно понятию, изложенному в пункте 17 статьи 2 Федерального закона "О физической культуре и спорте в Российской Федерации" (далее Федеральный закон) спортивным сооружением признается инженерно-строительный объект, созданный для проведения физкультурных мероприятий и (или) спортивных мероприятий и имеющий пространственно-территориальные границы.

В соответствии с пунктом 2 статьи 2 Федерального закона вид спорта - часть спорта, которая признана в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона обособленной сферой общественных отношений, имеющей соответствующие правила, утвержденные в установленном настоящим Федеральным законом порядке, среду занятий, используемый спортивный инвентарь (без учета защитных средств) и оборудование.

Спортивной дисциплиной является часть вида спорта, имеющая отличительные признаки и включающая в себя один или несколько видов, программ спортивных соревнований (п.15 ст.2 Федерального закона).

В соответствии со ст.21 Федерального закона признанные в Российской Федерации в установленном порядке виды спорта и спортивные дисциплины включаются во Всероссийский реестр видов спорта. Порядок признания видов спорта, спортивных дисциплин и включения их во Всероссийский реестр видов спорта, порядок его ведения определяются Правительством Российской Федерации.

Во исполнение ст.21 Федерального закона и Постановления Правительства РФ от 29.05.2008 г.. N 408, утвердившего Положение о Министерстве спорта, туризма и молодежной политики Российской Федерации, Министерством спорта, туризма и молодежной политики РФ был издан Приказ от 02.02.2009 г.. N 20 "Об утверждении Порядка признания видов спорта, спортивных дисциплин и включения их во Всероссийский реестр видов спорта и порядка его ведения".

Указанный Приказ устанавливает требования к виду спорта, спортивной дисциплине, подлежащей признанию, процедуру признания видов спорта, спортивных дисциплин, а также состав сведений, включаемых во Всероссийский реестр видов спорта, процедуру включения видов спорта, спортивных дисциплин в Реестр и внесения изменений в Реестр (п. 1 Приказа). Приказом определены цели официального признания вида спорта и спортивной дисциплины (п.п.2, 3); орган, уполномоченный принимать "решение о признании", - Министерство спорта, туризма и молодежной политики РФ (п.п.16, 17); последствия признания вида спорта и спортивной дисциплины - включение во Всероссийский реестр видов спорта (Раздел V).

Каждому виду спорта и спортивной дисциплине согласно п.9 Приказа присваивается код вида спорта и код спортивной дисциплины соответственно, о чем во Всероссийском реестре видов спорта производится реестровая запись.

Действительно, фигурное катание на коньках можно рассматривать как спорт, в

соответствии с Всероссийским реестром видов спорта, утвержденным Приказом Госкомспорта России от 15.01.2004 г.. N 22.

Между тем, согласно понятию, изложенному в пункте 17 статьи 2 Федерального закона спортивным сооружением признается инженерно-строительный объект, созданный для проведения физкультурных мероприятий и (или) спортивных мероприятий и имеющий пространственно-территориальные границы.

Статьей 37 Федерального закона установлено, что объекты спорта относятся к объектам социальной инфраструктуры, которые могут находиться в федеральной собственности, собственности субъектов Российской Федерации, муниципальной собственности, собственности юридических лиц, в том числе физкультурно-спортивных организаций, или физических лиц. Размещение объектов спорта осуществляется в соответствии с документами территориального планирования и градостроительными регламентами. Проектирование и строительство объектов спорта осуществляются с соблюдением требований об обеспечении беспрепятственного доступа инвалидов к объектам спорта.

Норма п.8 ст.37 Федерального закона определяет целевое назначение спортивных сооружений: данные объекты спорта могут использоваться только для проведения физкультурных мероприятий, спортивных мероприятий, культурных мероприятий и для обслуживания указанных мероприятий

Требования п.2 ст.10 Федерального закона установленные для физкультурно-спортивных организаций, которые в качестве своей деятельности участвуют в организации работы по развитию физической культуры и спорта среди различных групп населения, создают условия для охраны и укрепления здоровья спортсменов и других участвующих в спортивных соревнованиях и учебно-тренировочных мероприятиях лиц, обеспечивают спортсменам и тренерам необходимые условия для тренировок, а также иным образом содействуют этим лицам в достижении высоких спортивных результатов, на ЗАО "Киевская площадь" не распространяются.

Кроме того, перечень ледовых катков, являющихся спортивными сооружениями, приведен в Приложении к Приказу Министерства спорта, туризма и молодежной политики РФ от 16 апреля 2010 г.. N 365 "Об утверждении Норм расходов средств на проведение физкультурных и спортивных мероприятий, включенных в Единый календарный план межрегиональных, всероссийских и международных физкультурных мероприятий и спортивных мероприятий", в соответствии с которым, к спортивным сооружениям относятся: ледовый дворец спорта; ледовый тренировочный каток; ледовый стадион, конькобежная дорожка с искусственным льдом.

В настоящем случае, факт распространения рекламораспространителем ЗАО "Киевская площадь" на 6 этаже торгово-развлекательного центра "Европейский" рекламы алкогольной продукции - ирландского виски "BUSHMILLS IRISH WHISKEY*" на основании договора N 015/12 ПР от 15.12.2009 г.. подтвержден материалами дела и ЗАО "Киевская площадь" не оспаривается.

Вместе с тем, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что к деятельности ЗАО "Киевская площадь" положения Федерального закона применяться не могут.

В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие тот факт, что ледовый комплекс "Европейский Каток" является спортивным сооружением, на котором проводятся спортивные мероприятия.

Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что ледовый комплекс "Европейский Каток" не является ни ледовым дворцом спора, ни ледовым тренировочным катком, ни ледовым стадионом, не имеет конькобежной дорожки, что также свидетельствует о том, что данный объект не является спортивным сооружением.

В силу ст.134 ГК РФ здание Торгово-Развлекательного Центра "Европейский" являются сложной вещью и представляет собой единый объект торгово - развлекательного назначения.

Довод административного органа о том, что при посещении ледового комплекса "Европейский Каток", ЗАО "Киевская площадь" представляет возможность проведения индивидуальных занятий с тренером, то есть компонент физической культуры не может быть принят как правомерный, поскольку данный факт не изменяет целевого назначения Торгово-Развлекательного Центра "Европейский", ледовый комплекс "Европейский Каток" создан для отдыха и развлечения посетителей и покупателей.

Кроме того, суд первой инстанции обоснованно отметил, что на 7 этаже ТРЦ "Европейский" реклама "BUSHMILLS IRISH WHISKEY" не распространялась, место распространения рекламы "BUSHMILLS IRISH WHISKEY" 6 этаж, ледовый каток расположен на 7 этаже ТРЦ "Европейский", при этом указанные объекты в виде катка и рекламы были расположены именно на разных этажах, визуально с 7 этажа, на котором расположен каток, реклама не просматривалась, расстояние в 13 метров отражает именно расстояние, требующее спуск на иной этаж

Исходя из изложенного, вывод суда первой инстанции о недоказанности УФАС по г. Москве в действиях ЗАО "Киевская площадь" нарушений пункта 7 части 2 статьи 21 Закона о рекламе является законным и обоснованным.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о наличии оснований для удовлетворения заявленных Обществом требований о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Москве от 24.11.2010 г.. N АТ/21620 и выданного на его основании предписания от 24.11.2010 г.. N АТ/21621, поскольку указанные акты не соответствуют действующему законодательству, а также нарушают права и законные интересы ЗАО "Киевская площадь".

При таких обстоятельствах апелляционный суд считает решение суда по настоящему делу законным и обоснованным, поскольку оно принято по представленному и рассмотренному заявлению, с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства.

Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не усматривается, поскольку приведенные в ней доводы не влияют на законность и обоснованность правильного по существу решения суда и не могут повлечь его безусловную отмену.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.266, 268, 269 и 271 АПК РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 10.03.2011 г.. по делу N А40-151073/10-153-1049 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа

Председательствующий судья:

В.А. Свиридов

Судьи

И.В. Бекетова Э.В. Якутов