Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 июня 2011 г. N 09АП-13760/11

г.Москва

24.06.2011

N 09АП-13760/2011-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 23.06.2011.

Постановление изготовлено в полном объеме 24.06.2011

Дело N А40-14239/11-144-131

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Веклича Б.С.

судей: Кольцовой Н.Н., Лепихина Д.Е.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Торопченковым К.В.,

при участии:

от заявителя: Юдковский Ф.Э. по доверенности от 21.01.2011 N 77 АА 1227086;

от заинтересованного лица: Бородин Г.Г. по доверенности от 24.03.2011 N 09,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции ФНС России N 27 по г.Москве

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 11.04.2011 по делу N А40-14239/11-144-131 судьи Папелишвили Г.Н.

по заявлению ИП Луневой О.И. (ОГРН 308500302400030, Московская обл., Ленинский р-н, пос. Ватутинки, д.25, кв.58)

к Инспекции ФНС России N 27 по г.Москве

о признании незаконным и отмене постановления от 08.02.2011 N 68,

УСТАНОВИЛ

Индивидуальный предприниматель Лунева О.И. обратилась в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о признании незаконным постановления Инспекции ФНС России N 27 по г.Москве от 08.02.2011 N 68 по делу об административном правонарушении.

Решением суда от 11.04.2011 заявление удовлетворено.

Не согласившись с принятым решением, заинтересованное лицо обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и отказать в удовлетворении требований заявителя. Считает, что заявитель не предпринял всех зависящих от него мер по соблюдению действующего законодательства в области применения контрольно-кассовой техники, что привело к нарушению статей 2, 5 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт", а именно - ведение денежных расчетов без применения контрольно-кассовой техники.

Представитель заявителя возражает против доводов жалобы, просит отказать в ее удовлетворении. Представил письменный отзыв на жалобу.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного решения проверена судом апелляционной инстанции в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, считает, что оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется, исходя из следующего.

Согласно ч.6 ст.210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Как усматривается из материалов дела, при проведении проверки торговой точки "Канцтовары" - "Фотоателье", принадлежащей ИП Луневой О.И., ИНН 500303799410, 12.01.2011 в 11 час. 30 мин. в ТЦ "Принц" по адресу: г.Москва, ул. Каховка, д.29А, Инспекцией ФНС России N 27 по г.Москве выявлено нарушение: наличный денежный расчет с покупателем за покупку шариковой авторучки по цене 30 рублей 00 коп. был произведен без применения контрольно-кассовой техники. Таким образом, ИП Лунева О.И. нарушила требований статей 2, 5 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт".

По данному факту в отношении индивидуального предпринимателя составлен протокол об административном правонарушении от 03.02.2011 N 0315332.

Постановлением от 08.02.2011 N 68 ИП Луневой О.И. привлечена к административной ответственности по ч.2 ст.14.5 КоАП РФ. Сумма штрафа составила 3 000 руб.

Заявитель оспорил данное постановление в арбитражный суд.

Суд апелляционной инстанции считает выводы суда первой инстанции о необходимости удовлетворения заявленных требований основанными на имеющих значение для дела фактических обстоятельствах, установленных судом на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств.

Осуществление контроля за соблюдением законодательства при применении организациями и индивидуальными предпринимателями контрольно-кассовой техники возложено на налоговые органы статьей 7 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт", статьей 7 Закона Российской Федерации от 21.03.1991 N 943-1 "О налоговых органах Российской Федерации", пунктом 5.1.6 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2004 N 506 "Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе".

Указанные нормы не наделяют налоговые органы правом проводить проверочную закупку при осуществлении контроля за использованием контрольно-кассовой техники, поскольку проверочная закупка в соответствии с Федеральным законом от 12.08.1995 N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" допускается как оперативно-розыскное мероприятие, проводимое полномочным органом в случаях и порядке, предусмотренных этим Законом.

Частью 3 статьи 26.2 КоАП РФ установлено, что использование доказательств, полученных с нарушением закона, не допускается.

Таким образом, проверочная закупка должностным лицом инспекции при осуществлении контроля за соблюдением законодательства о применении контрольно-кассовой техники в силу части 3 статьи 26.2 КоАП РФ не может расцениваться как доказательство, полученное в соответствии с требованиями закона.

Данная правовая позиция выражена в ряде Постановлений Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, в том числе от 16.06.2009 N 1000/09.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит предусмотренных ст.270 АПК РФ оснований для отмены обжалуемого судебного решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь ч.5.1 ст.211, ст.ст.266, 268, 269, 271 АПК РФ суд,

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.04.2011 по делу N А40-14239/11-144-131 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа только по основаниям, предусмотренным ч.4 ст.288 АПК РФ.

Председательствующий судья

Б.С. Веклич

Судьи

Н.Н. Кольцова Д.Е. Лепихин