Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 июня 2011 г. N 16АП-1195/11

г. Ессентуки

Дело N А20-3788/2010

23 июня 2011 г.

Апелляционное производство N 16АП-1195/2010 (1)

Резолютивная часть постановления объявлена 21.06.2011.

дата изготовления постановления в полном объеме 23.06.2011

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сулейманова З.М., судей: Винокуровой Н.В., Параскевовой С.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Назаровой А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Каббалкэнерго" на решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 09.03.2011 по делу N А20-3788/2010 (судья Тишкова Ф.М.)

по иску открытого акционерного общества "Каббалкэнерго" (ОГРН 1020700746901)

к индивидуальному предпринимателю Котепаховой Афужан Сихатгериевне (ОГРНИП 305071613100042)

о взыскании 17 465 руб.,

при участии представителей:

от истца: Богатырев М.Х. по доверенности от 08.01.2011,

от ответчика: не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Каббалкэнерго" (далее - истец, общество) обратилось в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с иском к индивидуальному предпринимателю Котепаховой Афужан Сихатгериевне (далее - ответчик, предприниматель) о взыскании 17 465 руб. стоимости недоучтенной электроэнергии.

Решением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 09.03.2011 в удовлетворении иска отказано. Взыскано с истца в доход федерального бюджета 2 000 руб. госпошлины.

Судебный акт мотивирован недоказанностью безучетного потребления ответчиком электроэнергии. Суд не принял в качестве доказательства безучетного потребления электроэнергии акт от 09.06.2009 N 119209 как составленный с нарушением требований Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530).

Не согласившись с решением суда первой инстанции, общество обратилось с апелляционной жалобой в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований. Считает, что судом первой инстанции не установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, не дана оценка доказательствам истца, представленным на обозрение суда.

Согласно представленному отзыву предприниматель считает доводы жалобы необоснованными, просит решение суда оставить без изменения, жалобу без удовлеторения.

Ответчик на заседание суда не явился, о времени и месте его проведения извещен надлежащим образом. Таким образом, суд апелляционной инстанции в порядке ст. 156 АПК РФ считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в его отсутствие.

В судебном заседании представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал по основаниям в ней изложенным, просил решение суда отменить, жалобу удовлетворить.

Апелляционный суд пересматривает решение арбитражного суда первой инстанции от 09.03.2011 в соответствии со статьями 266-269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверяет законность принятого решения и правильность применения норм материального и процессуального права.

Проверив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, выслушав пояснения представителя истца, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что решение суда первой инстанции от 09.03.2011 подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 09.09.2007 между истцом (гарантирующий поставщик) и ответчиком (покупатель) заключен договор энергоснабжения N П-176, согласно которому гарантирующий поставщик обязался осуществлять в точках поставки продажу электрической энергии на условиях, предусмотренных настоящим договором, а также обеспечить передачу электрической энергии покупателю путем заключения договоров оказания услуг по передаче электрической энергии и предоставление иных неразрывно связанных с процессом снабжения электроэнергией услуг, а покупатель - принимать и оплачивать гарантирующему поставщику приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги (пункт 1.1).

Место исполнения обязательства гарантирующего поставщика по поставке заявленного Покупателем объема электрической энергии и (или) оказанию услуг являются соответствующие точки поставки (п. 1.2).

В соответствии с пунктом 2.2. гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного доступа к приборам учета для цели проверки условий их эксплуатации и сохранности, снятия контрольных показаний, проводить проверки соблюдения Покупателем условий договор, определяющего порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у Покупателя оснований для потребления электрической энергии, а согласно пункту 2.3. Покупатель обязался обеспечить в точках поставки учет электрической энергии путем установки приборов учета электроэнергии и мощности, а также обеспечить работоспособность (сохранность) принадлежащих Покупателю приборов учета электроэнергии и мощности в пределах границ балансовой принадлежности Покупателя, обеспечить сохранность и целостность установленных пломб (марок), обеспечивающих достоверность учета, своевременно заявлять договорные объемы потребления электроэнергии, не допускать отклонений от заявленного договорного объема потребления электрической энергии (мощности), не подключать к сети новых токоприемников, сверх утвержденной величины присоединенной мощности, без оформления и согласования в установленной порядке такого присоединения.

Пунктом 5.1 договора предусмотрено, что фактический объем потребления электроэнергии в расчетном месяце определяется по данным потребления электрической энергии и мощности за расчетный период исходя из показаний расчетных приборов учета электрической энергии, которые фиксируются в акте первичного учета электрической энергии, а также объемов начислений проведенных расчетными способами в случаях предусмотренных настоящим договором.

Порядок определения объема потребленной без прибора учета ( в т.ч. неучтенной) электроэнергии а также иные способы расчета объема безучетного (бездоговорного) потребления) предусматривается в Приложении N 8 ( N 4 указан ошибочно) к настоящему договору - Регламенте определения объема потребленной покупателем электроэнергии с применением расчетных способов (пункт 5.2. договора).

Пунктами 3 и 4 в разделе "Общие положения" названного Регламента предусмотрен порядок составления акта по факту безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии, а также порядок составления расчета объема безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии.

Пунктом 3.2.2. Регламента предусмотрено, что определение объема потребленной Покупателем электроэнергии с применением расчетных способов при нарушении учета по одной из фаз, расчет безучетно потребленной электрической энергии производится по выявленной на основании замеров величине недоучета (в процентном отношении к потреблению на момент проверки) и расходу электроэнергии по электросчетчику за период начисления. Величина недоучета может быть определена и по максимальной рабочей безучетной нагрузке этой фазы и числу часов работы потребителя (но не менее 8

часов в сутки).

Как следует из материалов дела, истцом ежемесячно производилось снятие показаний расчетных приборов учета, о чем составлялись письменные акты поставки электроэнергии, на основании которых ответчиком производилась оплата потребленной электроэнергии (л.д.12-16 т.2).

09.06.2009 работниками общества проведена проверка потребления электрической энергии предпринимателем по адресу: Кабардино-Балкарская Республика, Прохладненский район, с. Карагач, ул. Абубекирова, коммерческий магазин, в ходе которого обнаружено, что учет потребляемой электроэнергии по фазе "А" отсутствует; на момент проверки нагрузки, в магазине были запитаны с фазы "А" подключенная мощность: холодильники 4 шт. х 0,25 кВт, морозильные камеры 3 шт. х 0,3 кВт, кондиционер 1 шт. х 2 кВт, электрические лампочки 5 шт. х 0,1 кВт, электрические розетки 1 шт. х 0,6 кВт., о чем был составлен акт безучетного потребления N 119209 от 09.06.2009 (л.д.76 т.1).

Далее, в соответствии с актом N 08000234 от 16.06.2009 произведена замена неисправного счетчика СА4У-И672М, N 965435, показания - 1152,9 - на счетчик типа цэ 6803В ном.5/50А 2007 года выпуска N 0711270501981279 с показаниями 000002 (л.д.78 т.1). В данном акте указано, что в связи с невозможностью снять электросчетчик (СА4У- И672М, N 965435), клеммная крышка снята, а потом опломбирована на клеммную крышку -275785.

После замены счетчика, 19.06.2009 в федеральное государственное учреждение "Кабардино-Балкарский центр стандартизации, метрологии и сертификации" (в сектор поверки электротехнических средств измерений) представлен на внеочередную поверку снятый у потребителя трехфазный индукционный счетчик СА4У-И672М N 965435, КТ 2, 3х380/220 В, 3х5 А, 450 обор./кВт.ч, с показаниями счетного механизма 1152 кВт. ч., которым составлено заключение N 1162.

Из данного заключения следует, что счетчик СА4У-И672М N 965435, КТ 2, 3х380/220 В, 3х5 А, 450 обор./кВт.ч, с показания счетного механизма 1152 кВт.ч., принадлежит Ч/П Котепаховой А.С.( с. Карагач), магазин) доставлен в упаковке, опломбированной пломбой 275841 представителем истца. Указано, что клеммная крышка счетчика опломбирована пломбой 275530 (пломба цела).

В результате осмотра и поверки в названном заключении установлено, что пломба с оттиском поверительного клейма 2005 цела; метрологические параметры счетчика не соответствуют требованиям ГОСТ, так как произошел обрыв токовой цепи фазы "С", в результате чего недоучет электроэнергии составляет 33% и сделан вывод: счетчик признан непригодным к применению (л.д.79 т.1).

Указанные нарушения послужили основанием для перерасчета расхода электроэнергии в соответствии с условиями Регламента (приложении N 8 к договору), пунктами 147, 155 Правил N 530 за период 180 дней в размере 17 465 руб. по тарифам, действовавшим в спорный период (постановление госкомитета Кабардино-Балкарской Республики по тарифам N 17 от 07.11.2008).

Отказ ответчика оплатить стоимость безучетного или бездоговорного потребления

электрической энергии на спорную сумму послужил основанием для предъявления рассматриваемого иска в арбитражный суд.

Суд первой инстанции правильно указал, что сложившиеся между сторонами отношения регулируются параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ), а так же правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходной период реформирования электроэнергетики, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530).

В соответствии с пунктом 1 статьи 541 ГК РФ количество поданной энергии определяется согласно данным учета о ее фактическом потреблении. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 Кодекса).

В силу пункта 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Согласно пунктам 152 и 153 Правил N 530 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Расчет объема безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии осуществляется в течение 3 рабочих дней на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии), а также на основании документов, представленных потребителем или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии.

Пунктом 2.11.16 Правил технической эксплуатации энергоустановок потребителей (далее - Правила N 6), утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (зарегистрирован в Минюсте РФ 22.01.2003 N 4145) предусмотрено, что время безучетного потребления электроэнергии и средняя потребляемая мощность должны фиксироваться двусторонним актом.

Суд первой инстанции, исследовав представленные в материалы дела документы и оценив их по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пришел к выводу о недоказанности безучетного потребления ответчиком электрической энергии в заявленном размере.

Суд установил, что акт проверки от 09.06.2009 N 119209 составлен в отсутствие полномочного представителя потребителя. Из текста данного акта следует, что он составлен в присутствии Микитаева Х.Н. Между тем Микитаев Х.Н. не является работником магазина предпринимателя. Из имеющегося в материалах дела письма N 16/2.2-10 от 17.01.2010 Прокурора Прохладненского района Кабардино-Балкарской Республики следует, что Микитаев Н.Н. в день проверки зашел в магазин за покупкой продуктов и в проверке узла учета ответчика участие не принимал, к счетчику не подходил, так как никакого отношения к магазину не имеет, в связи с чем отказался подписать акт. (л.д.153-154 т.1). Представитель истца не отрицает то обстоятельство, что ответчик не участвовал в проверке, у Микитаева Н.Н. документы не проверялись, готовый акт проверки после его завершения просто оставлен в магазине.

Кроме того, судом установлено, что при проведении спорной проверки нарушение пломбы прибора учета и клемм, его внешнее повреждение не выявлено, факт самовольного отключения фазы "А" по акту проверки или фазы "С" по заключению N 1162, а также факт несанкционированного вмешательства покупателя в схему учета электроэнергии и подключения потребителем дополнительной мощности (токоприемников) помимо прибора учета и неучтенного потребления электроэнергии истцом не доказан. Следовательно, истец не доказал каким образом при отсутствии нарушения целостности пломбы и клемм прибора учета возможно отсутствие тока в фазе "А" (фазе "С" согласно заключению N 1162).

В силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами. Допустимым доказательством в случае разрешения спора о наличии безучетного потребления электроэнергии является акт о неучтенном потреблении электрической энергии, составленный в порядке, установленном Правилам N 530.

Поскольку акт от 09.06.2009 N 119209 составлен с нарушением пункта 152 Правил N 530, суд первой инстанции обоснованно не принял его в качестве надлежащего и допустимого доказательства, подтверждающего факт неучтенного потребления предпринимателем электрической энергии, и правомерно отказал в удовлетворении требований истца.

Доводы жалобы апелляционным судом проверены и отклонены за необоснованностью, поскольку не опровергают правильности выводов суда первой инстанции.

Судом первой инстанции полно, всесторонне и объективно исследованы все обстоятельства дела, проверены все доводы лиц, участвующих в деле, им дана правильная оценка, правильно применено материальное законодательство, нарушений процессуальных норм не допущено, выводы суда, изложенные в решении, соответствуют обстоятельствам дела. Оснований для отмены судебного акта не имеются.

Согласно ст. 110 АПК РФ государственная пошлина относится на подателя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 09.03.2011 по делу N А20-3788/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

З.М. Сулейманов

Судьи

Н.В. Винокурова С.А. Параскевова