Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 июля 2011 г. N 13АП-16745/10

г. Санкт-Петербург

01 июля 2011 г.

Дело N А21-15025/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июня 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 июля 2011 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Черемошкиной В.В.

судей Горшелева В.В., Слобожаниной В.Б.

при ведении протокола судебного заседания: Четвериковым А.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-16745/2010) открытого акционерного общества "Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации"

на решение Арбитражного суда Калининградской области от 30.06.2010

по делу N А21-15025/2009 (судья Гелеверя Т.А.), принятое

по иску открытого акционерного общества "Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации"

к обществу с ограниченной ответственностью "Автозапимпорт"

о взыскании 265 322 623 руб. 24 коп.

при участии:

от истца: Левин К.Г., доверенность N 01-1/278-2153 от 09.11.2010

от ответчика: Поленова И.В., доверенность от 23.05.2011

УСТАНОВИЛ:

Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации (Открытое акционерное общество) в лице Калининградского отделения N 8626 обратился в арбитражный суд с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Автозапимпорт" о взыскании 265322623 руб. 24 коп. -задолженности по кредитному договору, процентов и пени с обращением взыскания на заложенное по договору ипотеки имущество:

- нежилое помещение литер IV в литере А общей площадью 3036,1 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Уральская 18;

- нежилое помещение литер V в литере А общей площадью 3031 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Уральская 18;

- нежилое помещение литер VI в литере А общей площадью 2984,1 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Уральская 18;

- нежилое помещение литер VII в литере А общей площадью 2831,5 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Уральская 18;

- нежилое помещение литер VIII в литере А общей площадью 770,6 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Уральская 18;

- нежилое помещение литер XII из литеры II в литере А общей площадью 3037,6 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Уральская 18;

- нежилое помещение литер III из литеры В общей площадью 6008,5 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Мусоргского 10, корпус 44;

- нежилое помещение литер IV из литеры В общей площадью 4818,4 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Мусоргского 10, корпус 44;

- нежилое помещение литер V из литеры В общей площадью 5889,7 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Мусоргского 10, корпус 44;

- нежилое помещение литер VI из литеры В общей площадью 528,5 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Мусоргского 10, корпус 44;

- нежилое помещение литер VII из литеры В общей площадью 643,4 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Мусоргского 10, корпус 44, определив начальную продажную цену на указанное недвижимое имущество.

В ходе судебного разбирательства истец уточнил исковые требования и просил взыскать 283 176 636 руб. 77 коп., в том числе: 244 200 000 руб. - просроченную ссудную задолженность, 17 515 459 руб. 31 коп. - просроченную задолженность по процентам, 2 234 087 руб. 03 коп. - задолженность по неустойке за проценты, 19 227 090 руб. 43 коп. - задолженность по неустойке за кредит.

Обратить взыскание на заложенное недвижимое имущество, определив начальную продажную стоимость заложенного имущества при его реализации в размере:

-нежилое помещение литер IV в литере А общей площадью 3036,1 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Уральская 18 - 136970400 руб.;

- нежилое помещение литер V в литере А общей площадью 3031 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Уральская 18 - 107739100 руб.;

- нежилое помещение литер VI в литере А общей площадью 2984,1 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Уральская 18 - 84361200 руб.;

- нежилое помещение литер VII в литере А общей площадью 2831,5 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Уральская 18 - 80047100 руб.;

- нежилое помещение литер VIII в литере А общей площадью 770,6 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Уральская 18 - 24948000 руб.;

-нежилое помещение литер XII из литеры II в литере А общей площадью 3037,6

3 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Уральская 18 - 17556134 руб. 40 коп.;

- нежилое помещение литер III из литеры В общей площадью 6008,5 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Мусоргского 10, корпус 44 - 88007150 руб.;

- нежилое помещение литер IV из литеры В общей площадью 4818,4 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Мусоргского 10, корпус 44 - 71232350 руб.;

- нежилое помещение литер V из литеры В общей площадью 5889,7 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Мусоргского 10, корпус 44 - 86332750 руб.

- нежилое помещение литер VI из литеры В общей площадью 528,5 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Мусоргского 10, корпус 44 -10428250 руб.;

- нежилое помещение литер VII из литеры В общей площадью 643,4 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Мусоргского 10, корпус 44 - 11213650 руб.

Решением от 30.06.2010 года суд взыскал с Общества с ограниченной ответственностью "Автозапимпорт" в пользу Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (Открытое акционерное общество) (в лице Калининградского ОСБ N 8626) 244 200 000 руб. просроченную ссудную задолженность, 17 515 459 руб. 31 коп. просроченную задолженность по процентам, 9 613 545 руб. 22 коп. задолженность по неустойке за кредит, 1 117 043 руб. 52 коп. задолженность по неустойке за проценты, 102 000 руб. расходы по госпошлине, обратил взыскание на заложенное по договору ипотеки имущество, установив начальную продажную стоимость - равную рыночной стоимости, а именно:

- нежилое помещение литер III из литеры В общей площадью 6008,5 кв.м., расположенное по адресу: г. Калининград, ул. Мусоргского 10, корпус 44 рыночная стоимость которого составляет 232 511 017 руб., а также НДС 18 %;

- нежилое помещение литер IV из литеры В общей площадью 4818,4 кв.м., расположенное по адресу: г. Калининград, ул. Мусоргского 10, корпус 44 рыночная стоимость которого составляет 188 532 203 руб., а также НДС 18 %;

- нежилое помещение литер V из литеры В общей площадью 5889,7 кв.м., расположенное по адресу: г. Калининград, ул. Мусоргского 10, корпус 44 рыночная стоимость которого составляет 234 276 271 руб., а также НДС 18 %;

- нежилое помещение литер VI из литеры В общей площадью 528,5 кв.м., расположенное по адресу: г. Калининград, ул. Мусоргского 10, корпус 44 рыночная стоимость которого составляет 22 718 644 руб., а также НДС 18 %;

- нежилое помещение литер VII из литеры В общей площадью 643,4 кв.м., расположенное по адресу: г. Калининград, ул. Мусоргского, 10, корпус 44 рыночная стоимость которого составляет 25 526 271 руб., а также НДС 18 %.

В остальной части иска отказал.

В апелляционной жалобе истец просит отменить решение суда в части отказа в иске и установления начальной продажной цены, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права.

Ответчик в отзыве на жалобу возражал против доводов жалобы.

Апелляционным судом откладывалось рассмотрение дела в связи с ходатайством сторон - истца и ответчика, для заключения мирового соглашения.

В последнем заседании ходатайство сторон об урегулировании спора мирным путем отклонено апелляционным судом.

Законность судебного акта в обжалуемой части проверена апелляционным судом.

Как следует из материалов дела 09.11.2007 между Акционерным коммерческим Сберегательным банком Российской Федерации (Открытое акционерное общество) (Калининградское отделение N 8626) и Обществом с ограниченной ответственностью "Автозапимпорт" "заемщик" был заключен договор N 8626-146007 об открытии невозобовляемой кредитной линии (со свободным режимом выборки), согласно которому Банк открыл "заемщику" невозобновляемую кредитную линию на цели, предусмотренные уставными документами на срок по 08.11 2010 г.., с лимитом в сумме 293 800 000 руб. под 12,5 процентов годовых (п. 1.1 и п. 2.7 договора).

Дополнительными соглашениями к кредитному договору от 22.10.2008 г.. и от 24.02.2009 г.. были внесены изменения в условия кредитного договора, в том числе изменен размер процентной ставки, уплачиваемой "заемщиком" за пользование кредитом, до размера 12,75 % и согласован график погашения кредита.

В соответствии с условиями кредитного договора Банк выдал "заемщику" денежные средства в сумме 293 800 000 руб., что подтверждается представленными в дело платежными поручениями. Перечисление денежных средств, в соответствии с пунктом 2.4 кредитного договора производилось на расчетный счет ответчика в Калининградском отделении N 8626 Сбербанка России.

Получение денежных средств не отрицается ответчиком.

"Заемщик" обязался погасить выданный ему кредит в соответствии с графиком, установленным кредитным договором.

Кредит был погашен частично в сумме 49 600 000 руб., что было подтверждено представителями сторон в судебном заседании.

Уплату процентов за пользование кредитом "заемщик" в соответствии с пунктом 2.8 кредитного договора обязался производить ежемесячно 25 числа каждого месяца.

Согласно пункту 2.10 кредитного договора, при несвоевременном перечислении платежа в погашении кредитного договора или уплату процентов "заемщик" уплачивает Банку неустойку в размере двойной учетной ставки рефинансирования Банка России процентов годовых, начисляемую на сумму просроченного платежа за каждый день просрочки.

Пунктом 5.1 договора предусмотрено, что в качестве обеспечения своевременного и полного возврата кредита, уплаты процентов и внесения иных платежей, предусмотренных договором, "заемщик" предоставляет Банку в последующий залог недвижимое имущество.

Во исполнение данного условия между Банком и "заемщиком" был заключен договор ипотеки от 09.11.2007 г.. зарегистрированный Управлением Федеральной регистрационной службы по Калининградской области 14.11.2007 г.. за номером 39-39-01/302/2007-567.

Соглашением от 20.05.2009 г.., зарегистрированным Управлением Федеральной регистрационной службы по Калининградской области 05.06.2009 за номером 39-39-01/164/2009-688 в договор были внесены изменения в части увеличения процентной ставки за пользование кредитом до 12,75 процентов годовых и изменения графика погашения кредита.

Согласно статьи 1 договора ипотеки предметом залога являются следующие нежилые помещения, находящиеся в г. Калининграде:

- нежилое помещение литер IV в литере А общей площадью 3036,1 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Уральская 18;

- нежилое помещение литер V в литере А общей площадью 3031 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Уральская 18;

- нежилое помещение литер VI в литере А общей площадью 2984,1 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Уральская 18;

- нежилое помещение литер VII в литере А общей площадью 2831,5 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Уральская 18;

- нежилое помещение литер VIII в литере А общей площадью 770,6 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Уральская 18;

- нежилое помещение литер XII из литера II в литере А общей площадью 3037,6 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Уральская 18;

- нежилое помещение литер III из литеры В общей площадью 6008,5 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Мусоргского 10, корпус 44;

- нежилое помещение литер IV из литеры В общей площадью 4818,4 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Мусоргского 10, корпус 44;

- нежилое помещение литер V из литеры В общей площадью 5889,7 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Мусоргского 10, корпус 44;

- нежилое помещение литер VI из литеры В общей площадью 528,5 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Мусоргского 10, корпус 44;

- нежилое помещение литер VII из литеры В общей площадью 643,4 кв.м., находящееся по адресу: г. Калининград, ул. Мусоргского 10, корпус 44.

Предметом залога обеспечиваются обязательства "заемщика", возникшие на основании кредитного договора (пункт 2.1. договора ипотеки).

Согласно пункту 1.5 договора ипотеки общая залоговая стоимость заложенного имущества, определенная сторонами в договоре, составляет 718 836 084,40 руб.

Погашение кредита должно было производиться "заемщиком" по графику, установленному пунктом 2.6 кредитного договора в редакции дополнительного соглашения N 1 от 24.02.2009 г..

Срок полного возврата кредита был установлен 08 .11. 2010 г..

"Заемщиком" было допущено нарушение условий кредитного договора в части возврата кредита и уплаты процентов за пользование им, в связи с чем, в соответствии с пунктом 4.7 Банк потребовал от "заемщика" досрочного возврата всей суммы кредита и уплаты причитающихся процентов, неустоек и других платежей, предусмотренных договором, в срок до 20.11.2009 г..

Такое требование было направлено Банком "заемщику" 11.11. 2009 г.. за исх. N 03-25/29875/1-4.

Требование Банка "заемщиком" исполнено не было, в связи с чем, истец обратился с указанным иском в суд.

Суд первой инстанции, удовлетворяя частично исковые требования, обоснованно снизил размер пени и не представление Банком доказательств в обоснование необходимости установить начальную продажную стоимость заложенного имущества равную его залоговой стоимости.

Апелляционный суд не находит оснований к отмене судебного акта.

Статьей 810 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

В силу пункта 2 статьи 811 Гражданского кодекса Российской Федерации если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, заимодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами.

Пунктом 1 статьи 819 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно статье 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Статьей 329 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Статьей 330 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Вместе с тем, статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрена возможность уменьшения неустойки в том случае, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

По правилам статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание неустойки является одним из способов обеспечения обязательств, средством возмещения потерь кредитора, вызванных нарушением должником своих обязательств.

Уменьшение размера взыскиваемой неустойки возможно на основании статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации лишь при условии, что указанный размер неустойки явно несоразмерен последствиям нарушения обязательства.

Предоставленная суду возможность снижать размер неустойки в случае ее чрезмерности по сравнению с последствиями нарушения обязательства является одним из правовых способов, предусмотренных в законе, которые направлены против злоупотребления правом, то есть, по существу, - на реализацию требования статьи 17 (часть 3) Конституции Российской Федерации, согласно которой осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц.

В связи с указанными обстоятельствами в части первой статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации указано не на право суда, а, по существу, на его обязанность установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой действительного (а не возможного) размера ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения. Данная позиция изложена Конституционным Судом Российской Федерации в Определении от 21.12.2000 г.. N 277-О.

Суд первой инстанции обоснованно принял во внимание обстоятельства, имеющие как прямое, так и косвенное отношение к делу, критерии несоразмерности, к числу которых отнес высокий размер неустойки, которая составляет, двойную учетную ставку Банка России, что не только Банк, но и "заемщик" работают в условиях финансового кризиса, то есть в равных финансово-экономических условиях, что проценты, взыскиваемые кредитором за предоставленную "заемщику" денежную сумму, компенсируют в определенной части последствия, вызванные нарушением ответчиком своих обязательств, а также учел то обстоятельство, что политика Центрального банка Российской Федерации направлена на снижение процентной ставки рефинансирования (учетной ставки) и в период рассмотрения дела составила 7,75% годовых

В силу статьи 348 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обязательствам, за которые он отвечает.

Статьей 350 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что реализация (продажа) заложенного имущества, на которое, в соответствии со статьей 349 Гражданского кодекса Российской Федерации обогащено взыскание, производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством, если не установлен иной порядок. В случаях обращения взыскания в судебном порядке начальная продажная цена заложенного имущества, с которой начинаются торги, определяются решением суда.

В силу пункта 4 части 2 статьи 54 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" от 16.07.1998 г.. N 102-ФЗ, принимая решение об обращении взыскания на имущество, заложенное по договору об ипотеке, суд должен определить и указать в нем начальную продажную цену заложенного имущества при его реализации. Начальная продажная цена имущества на публичных торгах определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, а в случае спора - самим судом.

Согласно разъяснениям Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенных в п. 6 информационного письма от 15.01.1998 г.. N 26 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге", при наличии спора между залогодателем и залогодержателем начальная продажная цена заложенного имущества устанавливается судом исходя из рыночной цены этого имущества.

Судом первой инстанции обоснованно принят во внимание отчет оценки N 0046-12-2009-39-СР СЗ, проведенной 000"Независимое агентство оценки".18.12.2009 г., согласно которому рыночная стоимость предмета залога в целом составляет 1 417 624 575 руб.

Данный отчет свидетельствует об изменении рыночной стоимости имущества, являющегося предметом залога по сравнению с 2007 годом, в котором был заключен договор залога и установлена сторонами залоговая стоимость недвижимого имущества.

Судом также обоснованно указано на недопустимость установления начальной стоимости заложенного имущества, исходя из его ликвидационной стоимости, так как такое требование не обеспечивает баланс интересов сторон и не основано на нормах действующего законодательства.

Поскольку доводы апелляционной жалобы, аналогичны правовым доводам, которым была дана оценка судом первой инстанции и апелляционный суд согласился с их оценкой, у суда апелляционной инстанции нет оснований к отмене судебного акта в оспоренной части.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 19.07.2010 по делу N А21-15025/2009 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий

В.В. Черемошкина

Судьи

В.В. Горшелев В.Б. Слобожанина