Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 июня 2011 г. N 15АП-4584/11

город Ростов-на-Дону

дело N А53-13939/2010

27 июня 2011 г.

15АП-4584/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 22 июня 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 июня 2011 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Пономаревой И.В.

судей Величко М.Г., Ванина В.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Неделько А.А.

при участии:

от истца: Шкаликов К.В., паспорт, приказ N 17 от 08.10.2008; Баранников Н.Д., паспорт, доверенность от 18.03.2011; Волков А.А., паспорт, доверенность от 01.02.2011;

от ответчика: Костюченко Д.В., паспорт, доверенность от 21.05.2010, после перерыва - Костюченко Д.В., паспорт, доверенность от 21.05.2010, директор Хан П.Ю., паспорт.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Зеленый остров" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 17.03.2011 принятое в составе судьи Никоновой О.В. по делу N А53-13939/2010 о взыскании неосновательного обогащения, пени и процентов за пользование чужими денежными средствами

по иску: общества с ограниченной ответственностью "Донгеология"

к ответчику: обществу с ограниченной ответственностью "Зеленый остров"

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Донгеология" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Зеленый остров" о взыскании задолженности по договору подряда N 42/07 от 08.11 2007 в размере 5 652 500 руб. 00 коп. и пени в размере 169 572 руб. 00 коп.

ООО "Зеленый остров" обратилось со встречным исковым заявлением к ООО "Донгеология" о взыскании 3 747 000 руб. 00 коп. неосновательного обогащения, 423 225 руб. 00 коп пени и 146 030 руб. 7 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами (с учетом уточнения исковых требований в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Решением суда от 17.03.2011 г. с ООО "Зеленый остров" взыскано в пользу ООО "Донгеология" 5 274 440 руб. 00 коп основного долга, 46 130 руб. 73 коп. судебных расходов по делу. В остальной части в удовлетворении первоначального и встречного исков отказано.

Общество с ограниченной ответственностью "Зеленый остров" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ.

В апелляционной жалобе заявитель просил решение суда от 17.03.2011 года отменить, полностью отказать в удовлетворении исковых требований ООО "Донгеология", исковые требования ООО "Зеленый остров" удовлетворить. ООО "Донгеология" не представило доказательств согласования всех существенных условий спорного договора подряда N 42/07 от 08.11 2007.

В судебном заседании 16 июня 2011 года представитель ответчика доложил доводы апелляционной жалобы, дополнений к ней, просил решение суда отменить, требования апелляционной жалобы удовлетворить.

Представитель истца в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения.

В судебном заседании 16 июня 2011 года объявлен перерыв до 22 июня до 18 час 00 мин.

После перерыва 22 июня 2011 года судебное заседание продолжено в 18 час. 32 мин.

Представители сторон заявили ходатайства об утверждении мирового соглашения. Просили мировое соглашение утвердить.

Последствия утверждения мирового соглашения, предусмотренные ст.151 АПК РФ, сторонам разъяснены.

В судебном заседании установлено, что стороны просят суд утвердить мировое соглашение на следующих условиях:

"1. По соглашению сторон стоимость предъявленных истцом в Арбитражный суд РО результатов инженерно-геологических изысканий (Отчет ТЭО 42/07) по договору N 42/07 на выполнение подрядных работ от 08.11.2007 г.., составляет сумму в размере 7 360 284,91 рублей (семь миллионов триста шестьдесят тысяч двести восемьдесят четыре рубля 91 коп.). С даты вступления в силу настоящего соглашения, стоимость работ, определенная п. 4.1. и Календарным планом договора N42/07 на выполнение подрядных работ от 08.11.2007 г., составляет 7 360 284,91 рублей, НДС не облагается.

2. На момент подписания настоящего Соглашения у истца существует задолженность перед ответчиком в размере 2 612 584,91 рублей, возникшая на основании Решения Арбитражного суда Ростовской области от 08.12.2010 г. по делу N А53-13938/10, Постановление 15 арбитражного апелляционного суда от 28.03.2011 по делу N А53-13938/2010 (15АП-591/2011).

Исполнительное производство, возбужденное в отношении истца на основании исполнительного листа серия АС N 002960465 по делу А53-13938/10 от 08.12.2010 г.., выданного Арбитражным судом Ростовской области, подлежит прекращению ввиду добровольного исполнения истцом указанного требования в законный срок - осуществления сторонами зачета указанной суммы, как это указано в п. 5 настоящего соглашения.

Кроме того, ответчик оплатил истцу, а истец получил и не оспаривает получение, суммы аванса по договору N 42/07 от 08.11.2007 года в размере 3 747 700 (три миллиона семьсот сорок семь тысяч семьсот) рублей. Письмом от 16.07.2010 года, ответчик в одностороннем порядке расторгнул указанный договор N 42/07 на выполнение подрядных работ и потребовал возврата указанного аванса. По соглашению сторон, данная сумма засчитывается истцом в счет обязательства ответчика по оплате суммы, указанной в п.1 настоящего соглашения.

3. После вступления в законную силу настоящего соглашения и после получения ответчиком технической документации от истца, указанной в п.8 настоящего соглашения, у ответчика возникнет обязательство перед истцом по оплате стоимости предъявленных истцом в Арбитражный суд РО результатов работ по договору N 42/07 от 08.11.2007 г. на выполнение подрядных работ от 08.11.2007 г., оцененных Сторонами согласно п.1 настоящего соглашения, в размере 7 360 284,91 рублей, НДС не облагается.

4. Стороны решили денежные обязательства, указанные в п.2., п.3 настоящего Соглашения признать однородными.

5. В соответствии с настоящим Соглашением Стороны прекращают указанные встречные однородные требования путем зачета.

6. Сумма зачета по настоящему Соглашению составляет 6 360 284,91 (шесть миллионов триста шестьдесят тысяч двести восемьдесят четыре рубля 91 коп.) рублей.

7. С момента вступления в силу настоящего Соглашения, требования ответчика к истцу, указанные в п. 2 настоящего Соглашения, прекращаются полностью зачетом встречного однородного требования истца, указанного в п. 3. настоящего Соглашения. С момента вступления в силу настоящего Соглашения требование истца к ответчику, указанное в п. 3 настоящего Соглашения, частично прекращается зачетом встречных однородных требований ответчика, указанных в п. 2. настоящего Соглашения.

8. Оставшуюся после зачета сумму долга в размере 1 000 000 (один миллион) рублей, НДС не облагается, ответчик обязуется оплатить на расчетный счет истца, по реквизитам истца, указанным договоре подряда 42/07 от 08.11.2007 г., в рассрочку - то есть уплатить данную сумму в течение двенадцати месяцев, уплачивая по 83333,33 рубля НДС не облагается в месяц, в срок не позднее седьмого числа каждого месяца, начиная с месяца, следующего за месяцем получения ответчиком от истца всей следующей технической документации, передаваемой ответчику по накладной на передачу изыскательской документации:

1. Отчета об инженерно-геологических изысканиях на стадии ТЭО на территории Зеленого острова г.Ростова-на-Дону, предусмотренную договором N 42/07 от 08.11.2007 года, общая площадь изысканий 274 га, в отношении 95 скважин глубиной от 35 до 45 метров в количестве 95 штук, и лидерных скважин в количестве 75 штук, глубиной от 35 до 45 метров, датированного 2008 годом, - четыре экземпляра, заверенных оригинальной печатью и подписью истца,

2. Топосъемки острова Зеленый в г. Ростове-на-Дону Ростовской области, РФ, общей площадью 394 га, в масштабе 1:500 - четыре экземпляра, заверенных оригинальной печатью и подписью истца, и без проведения предусмотренной договором N 13/07 на выполнение подрядных работ от 11.04.2007 года государственной экспертизы результатов инженерных изысканий, датированной 2010 годом.

Ответчик вправе уплатить сумму долга досрочно. Всю указанную в настоящем пункте техническую документацию истец обязуется передать истцу не позднее 10 июля 2011 года.

9. В случае неперечисления ответчиком денежных средств, в сроки указанные в п. 8 настоящего соглашения, истец вправе на основании п. 2 ст. 142 АПК РФ обратиться в Арбитражный суд Ростовской области с ходатайством о выдаче ему исполнительного листа о взыскании с ответчика денежной суммы, являющейся разницей между суммой, указанной в п.8 настоящего соглашения (1 000 000 рублей) и суммой полученных от ответчика после вступления в законную силу настоящего соглашения денежных средств.

В случае непередачи истцом ответчику в срок всех отчетов, указанных в п.8 настоящего соглашения, ответчик вправе на основании п. 2 ст. 142 АПК РФ обратиться в Арбитражный суд Ростовской области с ходатайством о выдаче ему исполнительного листа о взыскании с истца 1 000 000 рублей.

10. Сумма, оставшаяся после зачета и подлежащая уплате ответчиком истцу, в размере 1 000 000 рублей без НДС, включает в себя все налоги и платежи, подлежащие уплате в бюджет, является окончательной и в полном объеме определяет денежные обязательства ответчика перед истцом, в том числе размер штрафных санкций, пени, убытков и иных расходов Сторон, что Стороны договорились считать полной и окончательной компенсацией убытков истца соответствии со статьей 429 ГК РФ, возникшие из договора N 42/07 на выполнение подрядных работ от 08.11.2007 г.

11.Судебные расходы, расходы по оплате услуг представителей и государственной пошлины, расходы на проведение экспертизы, и любые иные расходы сторон, связанные с делом по иску, сторонами друг другу не возмещаются и лежат исключительно на той стороне, которая их понесла.

12. По настоящему мировому соглашению истец отказывается от своих исковых требований к ответчику, составляющих предмет первоначального иска в полном объеме.

13.По настоящему мировому соглашению ответчик отказывается от своих встречных исковых требований к истцу, составляющих предмет встречного иска в полном объеме. При условии надлежащего исполнения истцом условий настоящего соглашения, ответчик также отказывается от претензий по договорам N 13/07 от 11.04.2007 г. и 35/07 от 01.10.2007 г., заключенных между сторонами.

14.Условия, предусмотренные настоящим мировым соглашением, являются окончательными и в полном объеме определяют взаимные денежные обязательства Сторон, в том числе размер штрафных санкций, убытки и иных расходов Сторон".

Согласно статье 139 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации мировое соглашение может быть заключено сторонами на любой стадии арбитражного процесса и при исполнении судебного акта. Мировое соглашение не может нарушать права и законные интересы других лиц и противоречить закону. В соответствии с частью 4 указанной статьи мировое соглашение утверждается арбитражным судом.

В силу статьи 140 Кодекса мировое соглашение заключается в письменной форме и подписывается сторонами или их представителями при наличии у них полномочий на заключение мирового соглашения, специально предусмотренных в доверенности или ином документе, подтверждающих полномочия представителя.

Обстоятельств, свидетельствующих о нарушении прав и законных интересов других лиц, заключенным сторонами соглашением судом не установлено, противоречий закону не выявлено.

Таким образом, сторонами соблюдены требования статьи 140 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предъявляемые к форме и содержанию мирового соглашения. Мировое соглашение не противоречит закону, не нарушает права и законные интересы других лиц и подлежит утверждению на изложенных в нем условиях.

Учитывая, что в мировом соглашении стороны урегулировали вопрос о распределении судебных расходов по уплате государственной пошлины, суд апелляционной инстанции полагает возможным утвердить мировое соглашение с учетом установленного АПК РФ порядка возвращения истцу половины уплаченной государственной пошлины при утверждении мирового соглашения. Таким образом, по первоначальному иску обществу с ограниченной ответственностью "Донгеология" из федерального бюджета Российской Федерации подлежит возврату 26 130 руб. 18 коп. государственной пошлины по иску. При подаче встречного иска обществу с ограниченной ответственностью "Зеленый остров" была предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины по иску, в связи с чем государственная пошлина возврату из федерального бюджета не подлежит. Кроме того, апелляционный суд также считает возможным возвратить ответчику ООО "Зеленый остров" половину государственной пошлины уплаченной им при подаче апелляционной жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 49, 138 - 141, 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 17.03.2011 по делу N А53-13939/2010 отменить.

Утвердить мировое соглашение по делу А53-13939/2010, заключенное между обществом с ограниченной ответственностью "Донгеология" и обществом с ограниченной ответственностью "Зеленый остров" на согласованных сторонами следующих условиях:

"1. По соглашению сторон стоимость предъявленных истцом в Арбитражный суд РО результатов инженерно-геологических изысканий (Отчет ТЭО 42/07) по договору N 42/07 на выполнение подрядных работ от 08.11.2007 г.., составляет сумму в размере 7 360 284,91 рублей (семь миллионов триста шестьдесят тысяч двести восемьдесят четыре рубля 91 коп.). С даты вступления в силу настоящего соглашения, стоимость работ, определенная п. 4.1. и Календарным планом договора N42/07 на выполнение подрядных работ от 08.11.2007 г., составляет 7 360 284,91 рублей, НДС не облагается.

2. На момент подписания настоящего Соглашения у истца существует задолженность перед ответчиком в размере 2 612 584,91 рублей, возникшая на основании Решения Арбитражного суда Ростовской области от 08.12.2010 г. по делу N А53-13938/10, Постановление 15 арбитражного апелляционного суда от 28.03.2011 по делу N А53-13938/2010 (15АП-591/2011).

Исполнительное производство, возбужденное в отношении истца на основании исполнительного листа серия АС N 002960465 по делу А53-13938/10 от 08.12.2010 г.., выданного Арбитражным судом Ростовской области, подлежит прекращению ввиду добровольного исполнения истцом указанного требования в законный срок - осуществления сторонами зачета указанной суммы, как это указано в п. 5 настоящего соглашения.

Кроме того, ответчик оплатил истцу, а истец получил и не оспаривает получение, суммы аванса по договору N 42/07 от 08.11.2007 года в размере 3 747 700 (три миллиона семьсот сорок семь тысяч семьсот) рублей. Письмом от 16.07.2010 года, ответчик в одностороннем порядке расторгнул указанный договор N 42/07 на выполнение подрядных работ и потребовал возврата указанного аванса. По соглашению сторон, данная сумма засчитывается истцом в счет обязательства ответчика по оплате суммы, указанной в п.1 настоящего соглашения.

3. После вступления в законную силу настоящего Соглашения и после получения ответчиком технической документации от истца, указанной в п.8 настоящего соглашения, у ответчика возникнет обязательство перед истцом по оплате стоимости предъявленных истцом в Арбитражный суд РО результатов работ по договору N 42/07 от 08.11.2007 г. на выполнение подрядных работ от 08.11.2007 г., оцененных Сторонами согласно п.1 настоящего соглашения, в размере 7 360 284,91 рублей, НДС не облагается.

4. Стороны решили денежные обязательства, указанные в п.2., п.3 настоящего Соглашения признать однородными.

5. В соответствии с настоящим Соглашением Стороны прекращают указанные встречные однородные требования путем зачета.

6. Сумма зачета по настоящему Соглашению составляет 6 360 284,91 (шесть миллионов триста шестьдесят тысяч двести восемьдесят четыре рубля 91 коп.) рублей.

7. С момента вступления в силу настоящего Соглашения, требования ответчика к истцу, указанные в п. 2 настоящего Соглашения, прекращаются полностью зачетом встречного однородного требования истца, указанного в п. 3. настоящего Соглашения. С момента вступления в силу настоящего Соглашения требование истца к ответчику, указанное в п. 3 настоящего Соглашения, частично прекращается зачетом встречных однородных требований ответчика, указанных в п. 2. настоящего Соглашения.

8. Оставшуюся после зачета сумму долга в размере 1 000 000 (один миллион) рублей, НДС не облагается, ответчик обязуется оплатить на расчетный счет истца, по реквизитам истца, указанным договоре подряда 42/07 от 08.11.2007 г., в рассрочку - то есть уплатить данную сумму в течение двенадцати месяцев, уплачивая по 83333,33 рубля НДС не облагается в месяц, в срок не позднее седьмого числа каждого месяца, начиная с месяца, следующего за месяцем получения ответчиком от истца всей следующей технической документации, передаваемой ответчику по накладной на передачу изыскательской документации:

1. Отчета об инженерно-геологических изысканиях на стадии ТЭО на территории Зеленого острова г.Ростова-на-Дону, предусмотренную договором N 42/07 от 08.11.2007 года, общая площадь изысканий 274 га, в отношении 95 скважин глубиной от 35 до 45 метров в количестве 95 штук, и лидерных скважин в количестве 75 штук, глубиной от 35 до 45 метров, датированного 2008 годом, - четыре экземпляра, заверенных оригинальной печатью и подписью истца,

2. Топосъемки острова Зеленый в г. Ростове-на-Дону Ростовской области, РФ, общей площадью 394 га, в масштабе 1:500 - четыре экземпляра, заверенных оригинальной печатью и подписью истца, и без проведения предусмотренной договором N 13/07 на выполнение подрядных работ от 11.04.2007 года государственной экспертизы результатов инженерных изысканий, датированной 2010 годом.

Ответчик вправе уплатить сумму долга досрочно. Всю указанную в настоящем пункте техническую документацию истец обязуется передать истцу не позднее 10 июля 2011 года.

9. В случае неперечисления ответчиком денежных средств, в сроки указанные в п. 8 настоящего соглашения, истец вправе на основании п. 2 ст. 142 АПК РФ обратиться в Арбитражный суд Ростовской области с ходатайством о выдаче ему исполнительного листа о взыскании с ответчика денежной суммы, являющейся разницей между суммой, указанной в п.8 настоящего соглашения (1 000 000 рублей) и суммой полученных от ответчика после вступления в законную силу настоящего соглашения денежных средств.

В случае непередачи истцом ответчику в срок всех отчетов, указанных в п.8 настоящего соглашения, ответчик вправе на основании п. 2 ст. 142 АПК РФ обратиться в Арбитражный суд Ростовской области с ходатайством о выдаче ему исполнительного листа о взыскании с истца 1 000 000 рублей.

10. Сумма, оставшаяся после зачета и подлежащая уплате ответчиком истцу, в размере 1 000 000 рублей без НДС, включает в себя все налоги и платежи, подлежащие уплате в бюджет, является окончательной и в полном объеме определяет денежные обязательства ответчика перед истцом, в том числе размер штрафных санкций, пени, убытков и иных расходов Сторон, что Стороны договорились считать полной и окончательной компенсацией убытков истца соответствии со статьей 429 ГК РФ, возникшие из договора N 42/07 на выполнение подрядных работ от 08.11.2007 г..

11.Судебные расходы, расходы по оплате услуг представителей и государственной пошлины, расходы на проведение экспертизы, и любые иные расходы сторон, связанные с делом по иску, сторонами друг другу не возмещаются и лежат исключительно на той стороне, которая их понесла.

12. По настоящему мировому соглашению истец отказывается от своих исковых требований к ответчику, составляющих предмет первоначального иска в полном объеме.

13.По настоящему мировому соглашению ответчик отказывается от своих встречных исковых требований к истцу, составляющих предмет встречного иска в полном объеме. При условии надлежащего исполнения истцом условий настоящего соглашения, ответчик также отказывается от претензий по договорам N 13/07 от 11.04.2007 г. и 35/07 от 01.10.2007 г., заключенных между сторонами.

14.Условия, предусмотренные настоящим мировым соглашением, являются окончательными и в полном объеме определяют взаимные денежные обязательства Сторон, в том числе размер штрафных санкций, убытки и иных расходов Сторон".

Производство по делу прекратить.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Донгеология" из федерального бюджета Российской Федерации 26 130 руб. 18 коп. государственной пошлины по иску.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Зеленый остров" из федерального бюджета Российской Федерации 1 000 руб. 00 коп. государственной пошлины по апелляционной жалобе.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

И.В. Пономарева

Судьи

М.Г. Величко В.В. Ванин