Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15 июня 2011 г. N 08АП-3089/11

город Омск

15 июня 2011 г.

Дело N А46-22676/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 07 июня 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 июня 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Семёновой Т.П.

судей Зориной О.В., Смольниковой М.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарём судебного заседания Прилипко Т.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3089/2011) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Преображеновское" Кратько Олега Анатольевича на определение Арбитражного суда Омской области от 31.03.2011 по делу N А46-22676/2009 (судья Сорокина И.В.), принятое по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Преображеновское" Кратько Олега Анатольевича к Кучеровой Светлане Сергеевне о взыскании в порядке субсидиарной ответственности 7 346 652 руб. 08 коп. в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Преображеновское" (ИНН 5532005993, ОГРН 1025501975146)

при участии в судебном заседании представителей:

от конкурсного управляющего Кратько О.А. - Козлов К.П. по доверенности от 27.01.2010,

от Кучеровой С.В. - не явился

установил:

Решением Арбитражного суда Омской области от 04.05.2010 по делу N А46-22676/2009 общество с ограниченной ответственностью "Преображеновское" (далее - ООО "Преображеновское", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утверждён Кратко Олега Анатольевич (далее - Кратько О.А.).

Определением арбитражного суда от 21.12.2010 срок конкурсного производства продлён до 16.03.2011.

В рамках дела о банкротстве ООО "Преображеновское" конкурсный управляющий Кратько О.А. обратился в арбитражный суд с заявлением к Кучеровой Светлане Сергеевне (далее - Кучерова С.С.) о привлечении руководителя должника к субсидиарной ответственности по обязательствам должника на основании пункта 5 статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), взыскании с неё в пользу должника 7 346 652 руб. 08 коп..

Определением арбитражного суда от 31.03.2011 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Кратько О.А. отказано.

Не согласившись с принятым определением суда, конкурсный управляющий Кратько О.А. подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, разрешить вопрос по существу, привлечь Кучерову С.С. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, взыскать с Кучеровой С.В. в пользу должника 7 346 652 руб. 08 коп.

В обоснование своей жалобы конкурсный управляющий Кратько О.А. указывает, что какие-либо документы ООО "Преображеновское" отсутствуют по причине неисполнения руководителем должника Кучеровой С.С. установленной пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве обязанности по передаче всех документов должника конкурсному управляющему; отсутствие обязательной для составления бухгалтерской отчётности следует из факта непредставления отчётности в налоговый орган в соответствии с требованиями законодательства о бухгалтерском учёте, что подтверждается сведениями налогового органа.

Отзывов на апелляционную жалобу не поступило.

В судебное заседание 07.06.2011 представитель Кучеровой С.С., извещённой о судебном заседании надлежащим образом, не явился. Суд апелляционной инстанции считает возможным на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие её представителя.

Представитель конкурсного управляющего Кратько О.А. поддержал доводы апелляционной жалобы. Пояснил, что юридический адрес должника является домашним адресом Кучеровой С.С. Документацию по должнику Кучерова С.С. конкурсному управляющему не передавала. Имущество у должника отсутствует.

Заслушав пояснения представителя конкурсного управляющего Кратько О.А., изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность определения суда в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению, определение суда - отмене.

Ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве предусмотрена в статье 10 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Закона о банкротстве в случае нарушения руководителем должника или учредителем (участником) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия, членами органов управления должника, членами ликвидационной комиссии (ликвидатором), гражданином - должником положений настоящего Закона указанные лица обязаны возместить убытки, причинённые в результате такого нарушения.

Ответственность обозначенных лиц является гражданско-правовой, в связи с чем возложение на Кучерову С.С. обязанности нести субсидиарную ответственность осуществляется по правилам статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Для привлечения виновного лица к гражданско-правовой ответственности необходимо доказать наличие состава правонарушения, включающего наличие вреда, противоправность поведения причинителя вреда, причинно-следственную связь между противоправным поведением причинителя вреда и наступившим вредом, вину причинителя вреда.

Заявление о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности по основаниям, предусмотренным настоящим Законом, рассматривается арбитражным судом в деле о банкротстве должника. Указанное заявление может быть подано в ходе конкурсного производства арбитражным управляющим по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов (пункт 6 статьи 10 Закона о банкротстве).

Согласно пункту 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 137 от 27.04.2010 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" положения Закона о банкротстве в редакции Закона N 73-ФЗ (в частности статья 10) о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после вступления в силу Закона N 73-ФЗ.

Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Закона N 73-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 73-ФЗ (в частности статья 10), независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве.

Федеральный закон от 28.04.2009 N 73-ФЗ вступил в действие с 05.06.2009.

Следовательно, применение положений статьи 10 Закона о банкротстве в старой редакции либо в редакции Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ определяется в зависимости от того, когда именно имели место обстоятельства, являющиеся основанием для привлечения соответствующих лиц по обязательствам должника к субсидиарной ответственности, до или после дня вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ (05.06.2009).

В материалах дела о банкротстве должника имеется выписка из Единого государственного реестра юридических лиц от 16.03.2011 в отношении ООО "Преображеновское", из содержания которой следует, что единственным учредителем и руководителем ООО "Преображеновское" является Кучерова С.С. (т. 2 л.д. 2-13).

Как указывает конкурсный управляющий ООО "Преображеновское" Кратько О.А., основанием для привлечения Кучеровой С.С. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника является то обстоятельство, что руководителем должника конкурсному управляющему какая-либо документация должника не была передана.

В качестве основания для привлечения к субсидиарной ответственности Кучеровой С.С. в заявлении конкурсного управляющего о привлечении руководителя должника к субсидиарной ответственности приведён пункт 5 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ.

Суд первой инстанции, рассмотрев доводы конкурсного управляющего Кратько О.А., пришёл к выводу об отказе в удовлетворении его заявления, с которым суд апелляционной инстанции не соглашается исходя из следующего.

В отношении должника 04.05.2010 открыто конкурсное производство.

Поскольку основание привлечения к субсидиарной ответственности по пункту 5 статьи 10 Закона о банкротстве введено Федеральным законом от 28.04.2009 N 73-ФЗ, то неисполнение обязанности по сбору, составлению, ведению и хранению документов бухгалтерского учёта и (или) отчетности (или искажение информации) должно иметь место после 05.06.2009 (дата вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ), но до принятия решения о признании должника банкротом (04.05.2010).

Согласно пункту 1 статьи 6, пункту 3 статьи 17 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учёте" ответственность за организацию бухгалтерского учёта в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций.

Ответственность за организацию хранения учётных документов, регистров бухгалтерского учёта и бухгалтерской отчётности также несёт руководитель организации.

В силу статьи 2 Закона о банкротстве руководитель должника - это единоличный исполнительный орган юридического лица или руководитель коллегиального исполнительного органа, а также иное лицо, осуществляющее в соответствии с федеральным законом деятельность от имени юридического лица без доверенности.

Из материалов дела усматривается, что Кучерова С.С. являлась руководителем ООО "Преображеновское".

Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника. Руководитель должника в течение трёх дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему. В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника несёт ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, согласно данной норме обязанность обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника конкурсному управляющему возложена на руководителя должника.

Следовательно, в силу пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника Кучерова С.С. в течение трёх дней с даты утверждения конкурсного управляющего (04.05.2010) обязана была обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

То есть инициатива организации и передачи конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей должника в силу закона возлагается на руководителя должника, при чём передача должна быть осуществлена в течение трёх дней с даты утверждения конкурсного управляющего.

Уклонение от исполнения такой обязанности влечёт ответственность руководителя должника, предусмотренную законодательством Российской Федерации, а сама не передача конкурсному управляющему руководителем должника бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей должника в установленный Законом о банкротстве срок должна расцениваться как отсутствие у должника бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей должника.

В обратном случае (в случае не исполнения обязанности самостоятельно) именно на руководителя должника возлагается бремя доказывания наличия уважительных причин непредставления им бухгалтерской документации и материальных ценностей должника, и наличие их в действительности.

Материалы дела свидетельствуют о том, что конкурсным управляющим Кратько О.А. в адрес директора ООО "Преображеновское" Кучеровой С.С. было направлено уведомление от 17.05.2010 N 1070/1 (т. 1 л.д. 105), в котором конкурсный управляющий требовал передать ему в трёхдневный срок с момента получения настоящего уведомления бухгалтерскую и иную (учредительные документы, свидетельства, лицензии, договоры, протоколы собраний, приказы, переписку и т.д.) документацию; печати и штампы; материальные и иные ценности, указав при этом, что в случае уклонения от указанной обязанности руководитель предприятия-должника несёт ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Однако требование конкурсного управляющего Кратько О.А. бывшим руководителем должника Кучеровой С.С. не было исполнено.

По правилам пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве руководитель должника несёт субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учёта и (или) отчётности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Субъектом субсидиарной ответственности по указанному основанию является руководитель должника.

Из смысла пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве следует, что на руководителя организации - должника возлагается субсидиарная ответственность по её обязательствам, если первичные бухгалтерские документы или отчётность:

- отсутствуют;

- не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника, а также об их движении;

- содержат заведомо искажённую информацию.

То есть для привлечения руководителя к субсидиарной ответственности на основании пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве достаточно установить наличие одного из вышеупомянутых обстоятельств, поскольку в качестве необходимого условия в рассматриваемой норме права не значится наступление такого последствия как несостоятельность (банкротства) должника в результате отсутствия документов бухгалтерского учёта и (или) отчётности или неверного отражения в ней информации.

Поэтому причинная связь между вышеуказанными обстоятельствами и банкротством должника в рассматриваемом случае не входит в круг обстоятельств, подлежащих доказыванию.

Поскольку наличие документов бухгалтерского учёта и (или) отчётности у руководителя должника предполагается и является обязательным требованием закона, то именно руководитель должника, как уже выше указывалось, обязан доказывать отсутствие своей вины в непредставлении документации или в том, что она не велась.

Если он таких доказательств не представляет, невыполнение требования о предоставлении первичных бухгалтерских документов или отчётности приравнивается к их отсутствию.

Следовательно, невыполнение требования конкурсного управляющего Кратько С.С. о предоставлении ему бухгалтерской документации и материальных ценностей, в целях установления оснований для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности на основании пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве приравнивается к их отсутствию.

При этом суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить то, что, как следует из ответа налогового органа в адрес временного управляющего Кратько О.А. (т. 1 л.д. 96), ООО "Преображеновское" с момента постановки на учёт в ИФНС России по Кировскому АО г. Омска налоговую бухгалтерскую отчётность не представляла.

До признания должника банкротом Кратько О.А., являясь на стадии наблюдения в отношении должника временным управляющим, также предлагал представить руководителю ООО "Преображеновское" письмом от 03.02.2010 N 192 документы должника или заверенные надлежащим образом их копии.

В следующем письме в адрес Кучеровой С.С. временный управляющий Кратько О.А. со ссылкой на письмо от 03.02.2010 N 192 указал на то, что документы, необходимые для проведения анализа хозяйственной деятельности должника, до настоящего ему не переданы (т. 1 л.д. 103).

Таким образом, сам по себе факт не передачи бывшим руководителем должника конкурсному управляющему документов, обозначенных в пункте 2 статьи 126 Закона о банкротстве, является самостоятельным основанием для привлечения Кучеровой С.С. к субсидиарной ответственности по пункту 5 статьи 10 Закона о банкротстве.

Обязанность передачи руководителем должника ввиду прекращения полномочий в связи с признанием должника банкротом документов и материальных ценностей должника конкурсному управляющему возложена Законом о банкротстве на руководителя должника, а неисполнение такой обязанности означает, что у должника отсутствуют данные документы и материальные ценности.

Вина Кучеровой С.С. в данном случае, учитывая сведения налогового органа о непредставлении должником с момента постановки на учёт в ИФНС России по Кировскому АО г. Омска налоговой бухгалтерской отчётности, заключается в том, что в связи с не передачей конкурсному управляющему требуемых документов, что расценивается как отсутствие этих документов, Кучерова С.С. не обеспечила исполнение надлежащим образом обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению данных документов в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

Факт отсутствия у должника документов бухгалтерского учёта и (или) отчётности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, при непредставлении руководителем доказательств отсутствия своей вины в неисполнении такой обязанности, влечёт привлечение руководителя должника к субсидиарной ответственности.

В связи с изложенным суд апелляционной инстанции считает обоснованным требование конкурсного управляющего Кратько О.А. о привлечении Кучеровой С.С. к субсидиарной ответственности на основании пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 8 статьи 10 Закона о банкротстве в определении о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности указывается размер их ответственности, который применительно к случаям, предусмотренным пунктами 4 и 5 настоящей статьи, устанавливается исходя из разницы между определяемым на момент закрытия реестра размером требований кредиторов, включённых в реестр требований кредиторов, и размером удовлетворённых требований кредиторов на момент приостановления расчётов с кредиторами или исполнения текущих обязательств должника в связи с недостаточностью имущества должника, составляющего конкурсную массу.

Суд апелляционной инстанции при определении размера ответственности Кучеровой С.С. исходит из следующего.

Согласно отчёту конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства от 19.11.2010 (т. 1 л.д. 51-63) в реестр требований кредиторов должника включены требования кредиторов на общую сумму 7 346 652 руб. 08 коп.

Сведения об удовлетворении требований кредиторов в каком-либо объёме в отчёте отсутствуют.

Исходя из пункта 8 статьи 10 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности руководителя должника в таком случае составляет 7 346 652 руб. 08 коп.

Заявленный конкурсный управляющим Кратько О.А. размер субсидиарной ответственности обоснован.

С учётом сказанного суд апелляционной инстанции не может признать обоснованным и законным принятое судом первой инстанции определение суда от 31.03.2011, считает необходимым вследствие этого отменить на основании пункта 4 части 1 статьи 270 АПК РФ, разрешив вопрос по существу, удовлетворив заявление конкурсного управляющего Кратько О.А. в полном объёме.

Апелляционная жалоба подлежит удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 3 части 4 статьи 272, пунктом 4 части 1 статьи 270, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Преображеновское" Кратько Олега Анатольевича удовлетворить.

Определение Арбитражного суда Омской области от 31.03.2011 по делу N А46-22676/2009 отменить.

Разрешить вопрос по существу.

Заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Преображеновское" Кратько Олега Анатольевича о привлечении Кучеровой Светланы Сергеевны к субсидиарной ответственности по обязательствам должника общества с ограниченной ответственностью "Преображеновское" удовлетворить.

Взыскать с Кучеровой Светланы Сергеевны (12.07.1980 года рождения, место рождения г. Омск, адрес: 644015, г. Омск, пер. Суворова, 17) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Преображеновское" (ИНН 5532005993, ОГРН 1025501975146) 7 346 652 руб. 08 коп.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня его вступления в законную силу.

Председательствующий

Т.П. Семёнова

Судьи

О.В. Зорина М.В. Смольникова