Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 июня 2011 г. N 20АП-2453/11

г. Тула

Дело N А62-299/2011

28 июня 2011 г.

Дата объявления резолютивной части постановления - 27 июня 2011 года.

Дата изготовления постановления в полном объеме - 28 июня 2011 года

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Заикиной Н.В.,

судей Волковой Ю.А., Мордасова Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Некрасовой С.Е.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Газпром межрегионгаз Смоленск" на решение Арбитражного суда Смоленской области от 05.04.2011 по делу N А62-299/2011 (судья Титов А.П.), принятое по иску ООО "Газпром межрегионгаз Смоленск" (г. Смоленск, ул. Исаковского, д. 28; ОГРН 1026701424133) к ООО "НАИС" (г. Смоленск, ул. Попова, д. 19; ОГРН 1026701425629) об урегулировании разногласий по договору,

при участии в заседании:

от истца: Козлова С.Н. - представителя по доверенности N 58 от 19.05.2010,

от ответчика: не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Смоленск" (далее - ООО "Газпром межрегионгаз Смоленск") обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "НАИС" (далее - ООО "НАИС") с требованием об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора поставки газа на 2011 год, и принятии условий договора в редакции истца, а именно: принять условия договора купли-продажи газа от 01.12.2010 N 48-5-0244/11 (далее - договор N 48-5-0244/11) с учетом протокола разногласий, подписанного со стороны истца 28.12.2010, в части следующих пунктов:

- в названии, преамбуле и по тексту договора N 48-5-0244/11 слова "купля-продажа" и "продавец" заменить на слова "поставка" и "поставщик" соответственно;

- пункт 2.1 договора принять в следующей редакции: "Поставщик обязуется с 01.01.2010 по 31.12.2011 поставлять газ горючий природный, добытый ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами, покупателю (по каждому конечному потребителю, исходя из объемов газа по отдельным точкам подключения), а покупатель обязуется принимать и оплачивать газ и снабженческо-сбытовые услуги на условиях настоящего договора в следующих объемах (тыс. куб. м.):

Местонахождение покупателя	Суммарный объем газа (тыс. куб.м.) 125,000		Месяц поставки	Объем за месяц (тыс. куб.м.)
ООО "НАИС" 214036, Смоленская область, г. Смоленск, ул. Попова, д. 19	1 квартал	72,000	январь	35,000
			февраль	20,000
			март	17,000
	2 квартал	10,000	апрель	4,000
			май	4,000
			июнь	2,000
	3 квартал	3,000	июль	1,000
			август	1,000
			сентябрь	1,000
	4 квартал	40,000	октябрь	8,000
			ноябрь	12,000
			декабрь	20,000

В том числе потребление газа по точкам подключения конечных потребителей к газораспределительным сетям (с разбивкой по кварталам и разбивкой по месяцам (тыс. куб.м.):

суммарный объем газа - 125,000 тыс. куб.м., в том числе:

1 квартал - 72,000 тыс. куб.м., из них в январе - 35,000 тыс. куб.м., в феврале - 20,000 тыс. куб.м., в марте - 17,000 тыс. куб.м.;

2 квартал - 10,000 тыс. куб.м., из них в апреле - 4,000 тыс. куб.м., в мае - 4,000 тыс. куб.м., в июне - 2,000 тыс. куб.м.;

3 квартал - 3,000 тыс. куб.м., из них в июле - 1,000 тыс. куб.м., в августе - 1,000 тыс. куб.м., в сентябре - 1,000 тыс. куб.м.;

4 квартал - 40,000 тыс. куб.м., из них в октябре - 8,000 тыс. куб.м., в ноябре - 12,000 тыс. куб.м., в декабре - 20,000 тыс. куб.м.

Годовой объем поставки газа не должен превышать объема, указанного в разрешении на использование газа как вида топлива, выданного на действующее газоиспользующее оборудование";

- пункт 2.2 договора принять в следующей редакции: "Местом передачи газа и перехода права собственности на газ от поставщика к покупателю является выход из газотранспортной системы ГРС ООО "Газпром трансгаз Санкт-Петербург" (далее - Трансгаз), для последующей его транспортировки по местным газораспределительным сетям ОАО "Смоленскоблгаз";

- пункт 3.1 договора принять в следующей редакции: "Учет количества отпускаемого газа осуществляется по узлам учета покупателя, установленным по проекту в соответствии с требованиями действующих норм и правил. Средства измерений, входящие в комплект узлов учета газа, должны иметь сертификат Госстандарта России об утверждении типа и поверены в органах Государственной метрологической службы.

В диапазонах измерений параметров газа пределы относительных погрешностей измерений средств измерений и устройств, входящих в состав узла учета газа покупателя, не должны превышать величин, установленных в паспортах на данные приборы, при этом суммарная погрешность измерения объема газа узла учета газа не должна превышать величины, установленной ГОСТ Р8.618-2006. Все составляющие узла коммерческого учета газа, вмешательство в работу которых может привести к искажению результатов измерения, а также байпасы должны быть в обязательном порядке опломбированы представителями поставщика с оформлением акта.

При отсутствии узлов учета газа у покупателя, их неисправности, а также при отсутствии действующего свидетельства о госповерке, отсутствия или нарушения пломб, недопуске к узлам учета представителей поставщика для проверки, а также при их несоответствии требованиям действующих стандартов, количество поданного газа определяется по проектной (паспортной) мощности неопломбированных газопотребляющих установок, исходя из 24 часов их работы в сутки за время отсутствия или неисправности приборов учета, а в случае нарушения целостности пломб - с момента последнего обследования газопотребляющего оборудования.

Ответственность за техническое состояние и поверку приборов учета газа несет покупатель. При снятии контрольно-измерительных приборов на поверку или выходе их из строя покупатель обязан сообщить об этом поставщику в течение 24 часов, в этом случае учет расхода газа будет проводиться по проектной (паспортной) мощности неопломбированных газопотребляющих установок, исходя из 24 часов их работы в сутки за период нахождения прибора в поверке или времени неисправности прибора. В противном случае учет расхода газа будет производиться по проектной (паспортной) мощности неопломбированных газопотребляющих установок, исходя из 24 часов их работы в сутки с момента последнего обследования газопотребляющего оборудования. При выявлении неисправностей (сбоях в работе, механических повреждениях и т.д.) в приборах учета, поставщик имеет право потребовать провести внеочередную их поверку за счет покупателя.

Под неисправностью приборов учета стороны понимают такое состояние этих приборов, при котором они не соответствуют хотя бы одному из требований нормативно-технической документации, включая требование о наличии действующего поверительного клейма и требований технической эксплуатации";

- пункт 3.2 договора изложить в следующей редакции: "В соответствии с Правилами учета газа:

- на узле учета с помощью средств измерений должны определяться: время работы узла учета; расход и количество газа в рабочих и нормальных условиях; среднечасовая и среднесуточная температура газа; среднечасовое и среднесуточное давление газа;

- определение количества газа должно проводиться для нормальных (стандартных) условий. По согласованию поставщика и потребителя газа определение количества газа может проводиться по приборам с автоматической коррекцией по температуре или по температуре и давлению;

- на узле учета должна быть предусмотрена регистрация на бумажных носителях всех измеряемых параметров газа.

За единицу объема принимается 1 куб.м. газа при стандартных условиях: температура +20 градусов Цельсия, давление 101.325 кПа (760 мм.рт.ст.).

Определение количества газа (объема) производится по контрольно-измерительным приборам в соответствии с требованиями ГОСТ 8.586.1-5 2005, ПР 50.2.019-2006 во взаимосвязи с ГОСТ 30319.0-3-96, с учетом ГОСТ 31369-2008 (ИСО 6976:1995) и ГОСТ 31370-2008 (ИСО 10715:1997).

Для приведения количества газа к нормальным (стандартным) условиям, при измерении расхода счетчиками, не имеющими коррекции показаний счетного механизма по температуре и давлению подаваемого газа, применяются поправочные коэффициенты, определяемые в соответствии с действующими стандартами и нормативными документами.

Сведения о местонахождении газопотребляющего оборудования и типах коммерческих приборов учета приведены в следующей таблице:

N п/п	Место установки газопотребляющего оборудования	Газопотребляющее оборудование: наименование, год выпуска, срок эксплуатации	Контрольно-измерительные приборы учета газа: наименование, год выпуска, срок эксплуатации, заводской номер	Дублирующие контрольно-измерительные приборы учета газа (при их наличии)
1	г. Смоленск, ул. Попова, 19	Котел отопительный стальной модели ИШМА-100, 2006 Г., срок службы 15 лет - 8 шт., заводской N N 7783, 7781, 7811, 7800, 10388, 7655, 7785, 7792	G-25, заводской номер 15154259, 2009 г.в. Корректор ТС-210, заводской номер 90109878, 2009 г.в.
2	г. Смоленск, ул. Попова, 19	Котел газовый АОГВ-35 - 2 шт.	G-4, заводской номер 1331391, 2004 г.в.
3	г. Смоленск, ул. Попова, 19	4-х конфорочная газовая плита	G-1,6, заводской номер 003621130
4	г. Смоленск, ул. Попова, 19	4-х конфорочная газовая плита	G-1,6, заводской номер 003869329
5	г. Смоленск, ул. Попова, 19	4-х конфорочная газовая плита, котел BAXI ECO 280 Fi, котел отопительный стальной модели ИШМА-50	G-25, заводской номер 41527665, 2001 г.в.

Действие настоящего договора распространяется только на газопотребляющее оборудование, отраженное в данной таблице (паспорте покупателя газа).

Замена газопотребляющего оборудования и приборов учета газа должна производиться по согласованию с поставщиком";

- пункт 3.3 договора изложить в следующей редакции: "Уполномоченным лицам поставщика предоставляется право в присутствии представителей покупателя проверять правильность работы средств измерений количества и показателей качества газа, а также ведения необходимой документации и соответствие мощности установленного газопотребляющего оборудования диапазону измерения приборов учета газа.

Сторона, ведущая учет и передающая данные об объеме расхода газа, обязана в любое время предоставлять представителю другой стороны возможность взаимной проверки приборов и документов по учету газа в присутствии уполномоченных лиц";

- в пункте 3.4 договора слова "ООО "Лентрансгаз" заменить на "ООО "Газпром трансгаз Санкт-Петербург";

- пункт 4.4 договора изложить в следующей редакции: "Покупатель оплачивает поставщику стоимость планируемых месячных поставок газа в следующем порядке (в % от стоимости планируемой месячной поставки газа, рассчитанной как произведение договорного месячного объема газа и цены, определенной в пункте 4.1 договора):

- авансовый платеж в размере 35 % от стоимости планируемой месячной поставки газа, в срок до 18 числа месяца поставки газа;

- авансовый платеж в размере 50 % от стоимости планируемой месячной поставки газа, в срок до последнего числа месяца поставки газа";

- пункт 4.5 договора изложить в следующей редакции: "Окончательные расчеты за поставленный газ производятся в срок до 25 числа месяца, следующего за месяцем поставки газа, и рассчитываются как разница между фактической стоимостью газа, определенной на основании товарной накладной на отпуск газа по форме ТОРГ-12 (газ), и ранее произведенными платежами";

- в пункте 4.6 договора исключить слова "и стоимостью его транспортировки";

- пункт 6.2 договора изложить в следующей редакции: "Заявка на объем газа с разбивкой по кварталам для заключения договора на 2012 год подается покупателем не позднее 01.03.2011".

Решением Арбитражного суда Смоленской области в удовлетворении исковых требований отказано в полном объеме.

Не согласившись с указанным решением суда, ООО "Газпром межрегионгаз Смоленск" обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит отменить решение от 05.04.2011 и принять по делу новый судебный акт, удовлетворив его исковые требования. Считает, что при вынесении обжалуемого решения судом первой инстанции неправильно применены нормы материального и процессуального права, неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, а выводы, содержащиеся в решении, не соответствуют обстоятельствам дела. Полагает, что суд первой инстанции неверно квалифицировал рассматриваемый спор. Указывает, что, отказав в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции фактически отказал им в доступе к правосудию.

Законность и обоснованность решения от 05.04.2011 проверены в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ). При этом судом апелляционной инстанции не установлены основания, предусмотренные статьей 270 АПК РФ, для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, ООО "Газпром межрегионгаз Смоленск" осуществляет деятельность по поставке природного газа конечным потребителям, а ООО "НАИС" потребляет природный газ по адресу: г. Смоленск, ул. Попова, д. 19, по которому размещается газоиспользующее оборудование.

В 2010 году потребление природного газа ответчиком осуществлялось на основании заключенного сторонами договора поставки газа, что не оспаривается истцом и не опровергнуто ответчиком.

04.03.2010 ответчик направил в адрес истца заявку (л.д. 50) на необходимое количество газа на 2011 год с приложением расчета необходимого объема газа, равного 360 тыс. куб.м., с разбивкой поквартально и помесячно, указав в данной заявке на то, что месячная расчетная величина природного газа может изменяться в зависимости от изменения температуры наружного воздуха.

Однако в материалах дела отсутствуют сведения о рассмотрении истцом данной заявки ООО "НАИС" и представлении каких-либо возражений в части отсутствия технической возможности поставки природного газа в заявленном ответчиком объеме.

ООО "НАИС" письмом от 30.11.2010 (л.д. 51) обратилось к ООО "Газпром межрегионгаз Смоленск" с предложением заключить договор купли-продажи газа на 2011 год в связи с истечением срока действия договора на 2010 год и непредставлением со стороны поставщика газа оферты на заключение договора купли-продажи газа на очередной год. К указанному письму ответчиком были приложены два экземпляра договора купли-продажи газа N 48-5-0244/11 от 01.12.2010 (л.д. 25-29), подписанные со стороны ООО "НАИС", которые предлагалось истцу рассмотреть и в десятидневный срок подписать.

Договор купли-продажи газа N 48-5-0244/11 от 01.12.2010 (далее - договор N N 48-5-0244/11) содержал следующие условия, с которыми не согласился истец:

- пункт 2.1: "Продавец обязуется с 01.01.2011 по 31.12.2011 подавать газ, добытый аффилированными лицами ОАО "Газпром", а покупатель обязуется получать (отбирать) и оплачивать газ и снабженческо-сбытовые услуги на условиях настоящего договора на расчетный счет продавца в следующих объемах (млн. куб.м.):

N пп	Местонахождение покупателя	Суммарный объем газа (тыс. куб.м.) 210 тыс. куб.м.		Месяц поставки	Помесячное распределение
1	ООО "НАИС" 214036, Смоленская область, г. Смоленск, ул. Попова, д. 19	1 квартал	100,000	январь	35,000
				февраль	35,000
				март	30,000
		2 квартал	10,000	апрель	4,000
				май	3,000
				июнь	3,000
		3 квартал	10,000	июль	3,000
				август	3,000
				сентябрь	4,000
		4 квартал	90,000	октябрь	20,000
				ноябрь	35,000
				декабрь	35,000

В том числе по потребителям:

Местонахождение потребителя		Суммарный объем газа (тыс. куб.м.)		1 кв.		2 кв.		3 кв.		4 кв.
1	ООО "НАИС" 214036, Смоленская область, г. Смоленск, ул. Попова, д. 19		210,000		100,000		10,000		10,000		90,000

- пункт 2.2 договора: "Местом передачи газа и перехода права собственности на газ от продавца к покупателю является место учета газа покупателя";

- пункт 3.1 договора: "Количество поставляемого газа (объем) определяется по контрольно-измерительным приборам покупателя, установленным у покупателя";

- пункт 3.2 договора: "За единицу объема принимается 1 куб.м. газа при стандартных условиях: температура +20 градусов по Цельсию, давление 101,325 кПа (760 мм.рт.ст.). Определение количества газа (объема) производится по контрольно-измерительным приборам в соответствии с требованиями ГОСТ 8.586 - 2006, ГОСТ 30.319 (0-3) -97, ГОСТ Р 8.596 - 2002, ГОСТ 2939-63, ГОСТ 8.143-75, Правила ПР 50.2.022 - 99 (метод переменного перепада), правила ПР 50.2.019 - 2006 (для механических счетчиков). Для приведения количества газа к нормальным условиям, при измерении расхода счетчиками, не имеющими коррекции показаний счетного механизма по температуре и давлению подаваемого газа, применяются поправочные коэффициенты, определяемые в соответствии с действующими стандартами и нормативными документами.

Местонахождение газопотребляющего оборудования и типы приборов учета покупатель обязан отразить в прилагаемой к договору таблице по следующей форме:

N п/п

Место установки газопотребляющего оборудования

Наименование газопотребляющего оборудования (год выпуска, срок эксплуатации)

Тип коммерческой системы измерения и дублирующих контрольно-измерительных приборов (при наличии) (год выпуска, срок эксплуатации) 1 ООО "НАИС" 214036, Смоленская область, г. Смоленск, ул. Попова, д. 19 ИШМА-100 (8 штук) 2007 года выпуска Ж-65 2009 года выпуска

- пункт 3.3 договора: "Уполномоченным лицам продавца предоставляется право в присутствии должностных лиц владельца узлов учета проверять правильность работы средств измерений количества и показателей качества газа, а также ведения необходимой документации. Список работников сторон, уполномоченных осуществлять контроль за техническим состоянием систем измерения количества и показателей качества газа, стороны согласовывают путем обмена письмами.

Сторона, ведущая учет и передающая данные об объеме расхода газа, обязана в любое время предоставлять представителю другой стороны возможность взаимного обследования приборов по учету газа в присутствии уполномоченных лиц";

- пункт 3.4 договора: "Качество поставляемого газа должно соответствовать ГОСТ 5542-87 (Газы горючие природные для промышленного и коммунально-бытового назначения). Химический анализ газа осуществляется в аккредитованных или аттестованных территориальными органами Федерального агентства по техническом регулированию и метрологии лабораториях ООО "Лентрансгаз" один раз в месяц паспорт качества газа. Одорирование газа производит Трансгаз или сторонняя газотранспортная организация, контроль интенсивности запаха осуществляет газораспределительная организация";

- пункт 4.4 договора: "Покупатель производит расчеты за поставленный газ и снабженческо-сбытовые услуги на расчетный счет продавца 50 % денежными средствами. Покупатель в срок до 25 числа месяца, предшествующего месяцу поставки, производит предварительный платеж в размере 50 % от суммы стоимости планируемого месячного объема поставки газа и снабженческо-сбытовых услуг на расчетный счет продавца. Планируемыми месячными объемами являются распределенные квартальные объемы по месяцам (п. 2.1). Расчеты производятся со счета покупателя на счет продавца путем выписки покупателем платежных поручений";

- пункт 4.5 договора: "Окончательные расчеты за поставленный газ и снабженческо-сбытовые услуги с учетом сумм предварительной оплаты производятся в срок до 10 числа месяца, следующего за месяцем поставки газа.

В случае если расчетами, произведенными на основании акта поданного - принятого газа, оформленного в соответствии с п. 3.7 настоящего договора, будет установлена переплата между стоимостями фактически поставленного газа и оказанных снабженческо-сбытовых услуг и суммой платежей за расчетный период, то сумма переплаты учитывается в следующем расчетном периоде.

Платеж считается совершенным по факту поступления денег на счет продавца";

- пункт 4.6 договора: "При перерасходе газа без предварительного согласования с продавцом покупатель оплачивает дополнительно объем отобранного им газа сверх установленного договором и стоимостью его транспортировки за каждые сутки с применением коэффициента в соответствии с Правилами поставки газа в Российской Федерации";

- пункт 6.2 договора: "Заявка на объем газа с разбивкой по кварталам для заключения договора на 2011 год подается покупателем не позднее 01.03.2010".

По результатам рассмотрения предложения ответчика о заключении договора N 48-5-0244/11 ООО "Газпром межрегионгаз Смоленск" в письме N 16-14/2233 от 08.12.2010 (л.д. 44 - 47) отказалось от акцепта данного договора на указанных в нем условиях и направило в адрес ООО "НАИС" свой проект договора на поставку природного газа в 2011 году объемом 125 тыс. куб.м.

ООО "НАИС", не согласившись с условиями предложенного истцом договора на поставку природного газа в 2011 году, письмом от 17.12.2010 (л.д. 52) возвратило его проект ООО "Газпром межрегионгаз Смоленск" без рассмотрения.

Истец письмом от 21.12.2010 (л.д. 48) уведомил ответчика о подписании полученного от ООО "НАИС" договора N 48-5-0244/11 с протоколом разногласий.

Ответчик не подписал протокол разногласий к договору N 48-5-0244/11, возвратив его без рассмотрения письмом N 236 от 29.12.2010 (л.д. 54).

Не достигнув соглашения по урегулированию разногласий по договору поставки газа на 2011 год, истец передал спор на разрешение арбитражного суда.

Вывод суда первой инстанции о наличии оснований для отказа в удовлетворении искового требования ООО "Газпром межрегионгаз Смоленск" является законным и обоснованным в силу следующего.

Порядок заключения договоров регулируется главами 27-28 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Законодатель в пункте 1 статьи 421 ГК РФ установил, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

Существенными условиями спорного договора N 48-5-0244/11, который относится к разновидности договора купли-продажи, являются наименование товара и его количество.

В соответствии с условиями договора N 48-5-0244/11 его предметом является поставка природного газа, добытого ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами.

Вместе с тем, как следует из материалов дела, стороны не достигли соглашения по объему природного газа, подлежащего поставке в 2011 году: ООО "НАИС" направило ООО "Газпром межрегионгаз Смоленск" заявку с указанием 360 тыс. куб.м., а истец в своем проекте договора на поставку природного газа в 2011 году указал 125 тыс. куб.м. При этом условия относительно объема поставляемого газа заявлены истцом в качестве спорных для урегулирования в судебном порядке.

Следовательно, в силу пункта 1 статьи 432 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон по всем существенным условиям договора судом первой инстанции сделан правильный вывод о незаключенности спорного договора N 48-5-0244/11.

Согласно пункту 2 статьи 432 ГК РФ договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

В случаях, когда в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона в соответствии с пунктом 2 статьи 445 ГК РФ обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Как установлено статьей 446 ГК РФ, в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Предметом спора по данному делу является урегулирование разногласий по спорным пунктам договора купли-продажи газа от 01.12.2010 N 48-5-0244/11.

Отношения по газоснабжению регулируются положениями о договоре энергоснабжения (статьями 539 - 547 ГК РФ), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В силу пункта 1 статьи 426 ГК РФ спорный договор N 48-5-0244/11 отнесен к публичному договору, которым признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

В соответствии с пунктом 4 статьи 426 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

В соответствии со статьей 18 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством и утвержденными Правительством Российской Федерации правилами поставок газа и правилами пользования газом в Российской Федерации, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение настоящего Федерального закона.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 утверждены Правила поставки газа в Российской Федерации (далее - Правила N 162), которые определяют отношения между поставщиками и покупателями газа, в том числе газотранспортными организациями и газораспределительными организациями, и обязательны для всех юридических лиц, участвующих в отношениях поставки газа через трубопроводные сети.

Порядок заключения договоров предусмотрен пунктами 4 - 11 Правил N 162. При этом, как предусмотрено абзацем 2 статьи 18 Федерального закона "О газоснабжении в Российской Федерации" и п. 6 Правил N 162 преимущественное право на заключение договоров поставки газа имеют покупатели газа для государственных нужд, для коммунально-бытовых нужд и населения, а также покупатели, заключившие договоры на поставку газа ранее, - на пролонгацию этих договоров.

Исходя из пункта 11 Правил N 162 согласие на заключение договора поставки газа (подписанный проект договора) должно быть направлено стороной, получившей предложение о заключении договора (оферту), не позднее 30 дней с момента его получения, если иной срок не определен в оферте.

При несогласии с условиями договора сторона, получившая оферту, обязана выслать другой стороне протокол разногласий, в случае неполучения в 30-дневный срок со дня отправления подписанного поставщиком протокола разногласий обратиться в арбитражный или третейский суд и по истечении срока действия договора, заключенного на предыдущий период, прекратить отбор газа.

Отбор (продолжение отбора) газа покупателем по истечении указанного 30-дневного срока и (или) срока действия договора, заключенного на предыдущий период, считается согласием стороны, получившей оферту, на заключение договора поставки (транспортировки) газа на условиях поставщика (газотранспортной или газораспределительной организации).

В случае если покупатель обратился в арбитражный суд, действие договора поставки газа, заключенного на предыдущий период, продлевается до вступления в силу решения суда.

Как следует из материалов дела и правомерно установлено судом первой инстанции, оферта на заключение договора N 48-5-0244/11 была направлена ответчиком - покупателем газа, и содержала предложение о заключении договора исходя из указанного в нем объема природного газа. Ответчик, являющийся поставщиком газа и обязанный заключить спорный публичный договор, его не подписал. При этом отбор газа покупателем (ООО "НАИС") продолжен, что не оспаривается истцом, следовательно, фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в соответствии с пунктом 3 статьи 438 ГК как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы), и данные отношения должны рассматриваться как договорные.

В соответствии с пунктом 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.05.1997 N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров" судам рекомендовано исходить из того, что Гражданский кодекс Российской Федерации не решает вопрос о том, вправе ли сторона по договору, для которой заключение договора обязательно, передать разногласия по договору на рассмотрение суда, однако если они были переданы, а контрагент представил в суд свои предложения по условиям договора, то в этом случае суд должен исходить из того, что спор передан на его рассмотрение по соглашению сторон.

Согласно статье 446 ГК РФ преддоговорный спор может быть рассмотрен судом, если возникшие разногласия по условиям договора переданы на рассмотрение суда по соглашению сторон.

Вместе с тем, в арбитражный суд с требованием урегулирования разногласий, возникших при заключении договора поставки газа на 2011 год, обратилось ООО "Газпром межрегионгаз Смоленск", являющееся обязанной стороной.

Ответчик не представил своих предложений по спорным условиям договора N 48-5-0244/11 и возражал против рассмотрения разногласий. Какие-либо доказательства, свидетельствующие о том, что стороны достигли соглашения о передаче разногласий по данному договору на рассмотрение суда, в материалах дела отсутствуют. Более того, согласно представленному в материалы дела заявлению от 24.02.2011 (л.д. 57) ООО "НАИС" отказалось от какого-либо обсуждения условий спорного договора с учетом протокола разногласий, полагая, что договор купли-продажи газа на 2011 год заключен.

При таких обстоятельствах судом апелляционной инстанции полагает правильным вывод суда первой инстанции о том, что требование истца об урегулировании разногласий по договору N 48-5-0244/11 сводится к понуждению ответчика заключить договор, в то время как для ООО "НАИС" заключение договора обязательным не является.

При этом суд первой инстанции правомерно указал, что обращение истца в арбитражный суд с иском, право на которое у него отсутствует, расценивается как избрание неверного способа защиты своих прав.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что спор об урегулировании разногласий по договору поставки газа на 2011 год был передан истцом на рассмотрение арбитражного суда в соответствии с пунктом 5.7 заключенного между сторонами договора поставки газа на 2010 год N 48-5-0244/10, в связи с чем односторонний отказ ООО "НАИС" от его исполнения не должен быть принят во внимание, судом апелляционной инстанции признан необоснованным, поскольку отношения между истцом и ответчиком по договору поставки газа на 2010 год N 48-5-0244/10 не являются предметом рассмотрения в рамках настоящего дела.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что принятие судом первой инстанции обжалуемого решения приведет к бездоговорному и безучетному потреблению ответчиком газа, так как последним не доказано наличие у него газопотребляющих установок, отвечающих техническим требованиям, судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку с учетом норм действующего законодательства данный довод не может являться достаточным основанием для удовлетворения заявленных требований.

Кроме того, заключение публичного договора закон не связывает с предоставлением какой-либо дополнительной документации со стороны покупателя газа, учитывая, что договорные отношения между сторонами фактически наличествуют и исполняются.

Судом апелляционной инстанции не может быть принят во внимание довод заявителя апелляционной жалобы о том, что ответчик не приложил к заявке оформленный надлежащим образом и обоснованный расчет необходимого объема газа, поскольку ООО "Газпром межрегионгаз Смоленск" не представило суду первой инстанции документального подтверждения невозможности поставлять ООО "НАИС" газ в объемах, указанных в заявке, в то время как договор поставки газа является публичным договором и отказ коммерческой организации от заключения такого договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары не допускается.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что в результате вынесения решения судом первой инстанции фактически отказано истцу в доступе к правосудию, является безосновательным и в нарушение статьи 65 АПК РФ не подтвержден какими-либо доказательствами.

При вышеуказанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения жалобы ООО "Газпром межрегионгаз Смоленск" и отмены принятого законного и обоснованного решения.

В соответствии с пунктом 3 статьи 271 АПК РФ в постановлении арбитражного суда апелляционной инстанции указывается на распределение судебных расходов, в том числе расходов, понесенных в связи с подачей апелляционной жалобы.

Согласно статье 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Таким образом, расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в сумме 2000 рублей подлежат отнесению на заявителя - ООО "Газпром межрегионгаз Смоленск".

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Смоленской области от 05 апреля 2011 года по делу N А62-299/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.В. Заикина

Судьи

Ю.А. Волкова Е.В. Мордасов