Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29 июня 2011 г. N 08АП-3482/11

город Омск

29 июня 2011 г.

Дело N А46-11596/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июня 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 июня 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Смольниковой М.В.,

судей Зориной О.В., Семеновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Прилипко Т.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3482/2011) Федеральной налоговой службы на определение Арбитражного суда Омской области от 18 апреля 2011 года, вынесенное по результатам рассмотрения заявления Федеральной налоговой службы о включении требования кредитора в реестр требований кредиторов муниципального унитарного предприятия жилищно-коммунального хозяйства "Теплоцентраль" по делу N А46-11596/2010 (судья Ваганова Т.А.) о несостоятельности (банкротстве) муниципального унитарного предприятия жилищно-коммунального хозяйства "Теплоцентраль" (ИНН 5523005080),

при участии в судебном заседании представителей:

от ФНС России - Бавыкин М.С. по доверенности от 28.01.2011, служебное удостоверение;

установил:

Определением Арбитражного суда Омской области от 18.10.2010 по делу N А46-11596/2010 в отношении муниципального унитарного предприятия жилищно-коммунального хозяйства "Теплоцентраль" (далее - МУП ЖКХ "Теплоцентраль", должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Козлов В.Н.

Публикация сообщения о введении в отношении должника процедуры наблюдения состоялась в газете "Коммерсантъ" 03.11.2010.

В соответствии с положениями статьи 71 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - ФНС России) Федеральная налоговая служба (далее - ФНС России) передала на рассмотрение арбитражного суда требование о включении в реестр требований кредиторов МУП ЖКХ "Теплоцентраль" задолженности в сумме 12 071 055 руб. 74 коп., в том числе: налог - 9 609 941 руб. 79 коп., пени - 1 784 091 руб. 95 коп., штрафы - 677 022 руб.

В ходе рассмотрения настоящего требования ФНС России уменьшила размер требования, просила установить и включить требование ФНС России в сумме 8 553 436 руб. 89 коп., в том числе: налог - 6 643 745 руб. 51 коп., пени - 1 232 669 руб. 38 коп., штраф - 677 022 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов МУП ЖКХ "Теплоцентраль".

Определением Арбитражного суда Омской области от 18 апреля 2011 года установлено и включено требование ФНС России в сумме 7 040 000 руб. 38 коп., в том числе: налог - 6 439 228 руб., пени - 600 772 руб. 38 коп., в третью очередь реестра требований кредиторов МУП ЖКХ "Теплоцентраль". Во включении требования ФНС России в реестр требований кредиторов МУП ЖКХ "Теплоцентраль" в остальной части отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ФНС России подала апелляционную жалобу, в которой просила определение отменить в части отказа во включении требования ФНС России в реестр требований кредиторов МУП ЖКХ "Теплоцентраль" в размере 677 022 руб. (штраф) и разрешить вопрос по существу.

В обоснование апелляционной жалобы указано на неправильное применение норм материального права.

МУП ЖКХ "Теплоцентраль" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указывает на необоснованность доводов жалобы. Просит рассмотреть апелляционную жалобу без участия представителя конкурсного управляющего должника.

Судом ходатайство о рассмотрении дела без участия конкурсного управляющего должника удовлетворено.

Конкурсный управляющий Козлов В.Н., надлежащим образом извещенный о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явился.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 21.06.2011 до 28.06.2011. Информация о перерыве размещена в сети Интернет на официальном сайте суда.

В соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции без участия конкурсного управляющего должника.

В судебном заседании представитель ФНС России поддержал доводы жалобы, просил определение в обжалуемой части отменить.

Частью 5 статьи 268 АПК РФ установлено, что в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Учитывая, что определение суда первой инстанции обжалуется уполномоченным органом частично и от заинтересованных лиц возражений по данному вопросу не поступило, суд апелляционной инстанции рассматривает законность и обоснованность определения суда первой инстанции в оспариваемой части.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав представителя ФНС России, проверив законность и обоснованность определения от 18.04.2011 в обжалуемой части (часть 5 статьи 268 АПК РФ), суд апелляционной инстанции считает, что оно подлежит отмене.

Как следует из материалов дела, ФНС России просит установить и включить в реестр требований кредиторов МУП ЖКХ "Теплоцентраль" задолженность по штрафам в размере 677 022 руб.

Отказывая во включении в реестр требования кредиторов МУП ЖКХ "Теплоцентраль" суммы штрафа, суд первой инстанции пришел к выводу, что они подлежат взысканию вне рамок дела о банкротстве. Поскольку требование об уплате должником штрафа в связи с неуплатой налога на доходы физических лиц, является производным по отношению к исполнению должником обязанности по перечислению НДФЛ, рассмотрение данного требования производится в порядке, указанном в пункте 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2006 N 25.

Повторно исследовав и оценив материалы дела, суд апелляционной инстанции находит указанные выводы суда первой инстанции ошибочными.

В силу пункта 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

В силу пунктов 1, 2 статьи 114 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая санкция является мерой ответственности за совершение налогового правонарушения. Налоговые санкции устанавливаются и применяются в виде денежных взысканий (штрафов) в размерах, предусмотренных главами 16 и 18 настоящего Кодекса.

Решением N 30 о привлечении налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 30.09.2009 МУП ЖКХ "Теплоцентраль" привлечено к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения предусмотренного пунктом 1 статьи 123 Налогового кодекса Российской Федерации в размере 677 022 руб.

Доказательств отмены решения ФНС в деле не имеется. Пункт 7 статьи 114 НК РФ о судебном порядке взыскания штрафов утратил силу с 01.01.2007 года (Федеральный закон от 27.07.2006 N 137-ФЗ). Порядок и сроки взыскания штрафа, предусмотренные статьями 46, 47 НК РФ налоговым органом соблюдены.

В силу пункта 3 статьи 137 Закона о банкротстве требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Пунктом 30 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2006 N 25 "О некоторых вопросах, связанных с квалификацией и установлением требований по обязательным платежам, а также санкциям за публичные правонарушения в деле о банкротстве" разъяснено, что в силу пункта 3 статьи 137 Закона о банкротстве требования о взыскании штрафов за налоговые (административные) правонарушения учитываются отдельно в реестре требований кредиторов в составе требований кредиторов третьей очереди и удовлетворяются после погашения этих требований в отношении основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

При применении данной нормы судам необходимо исходить из того, что Закон о банкротстве не содержит положений, устанавливающих деление указанных требований на текущие требования и требования, подлежащие включению в реестр требований кредиторов. Соответственно, такие требования, независимо от даты совершения правонарушения или даты привлечения должника к ответственности, учитываются в реестре требований кредиторов и погашаются в очередности, установленной пунктом 3 статьи 137 Закона.

Таким образом, требование об уплате штрафа, наложенного на основании статьи 123 Налогового кодекса Российской Федерации за невыполнение налоговым агентом обязанности по перечислению удержанной суммы налога, подпадает под режим, установленный пунктом 3 статьи 137 Закона о банкротстве, и как следствие, сумма штрафа подлежит учету в реестре требований кредиторов (Постановление Президиума ВАС РФ от 28.01.2008 N 7842/07).

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции ошибочно применил пункт 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2006 N 25 к требованию о взыскании штрафа. Следовательно, подлежит включению в реестр требований кредиторов МУП ЖКХ "Теплоцентраль" требование ФНС России в сумме штрафа 677 022 руб.

Определение суда от 18.04.2011 в части отказа во включении в реестр требований кредиторов должника суммы штрафа, подлежит отмене в связи с неправильным применением норм материального права (пункт 4 часть 1, пункт 3 часть 2 статьи 270 АПК РФ).

Руководствуясь статьями 268, 270 (пункт 4 часть 1, пункт 3 часть 2), 271, 272 (пункт 3 часть 4) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Омской области от 18 апреля 2011 года по делу N А 46-11596/2010 отменить в части отказа в установлении в реестр требований штрафа в размере 677 022 руб. В данной части принять новый судебный акт.

Включить требования Федеральной налоговой службы в третью очередь реестра требований кредиторов МУП "ЖКХ "Теплоцентраль" в размере 677 022 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

М.В. Смольникова

Судьи

О.В. Зорина Т.П. Семенова