Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 июня 2011 г. N 12АП-3267/11

г. Саратов

Дело N А57-17108/2010

"30" июня 2011 г.

Резолютивная часть постановления объявлена "30" июня 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен "30" июня 2011 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Комнатной Ю.А.,

судей Кузьмичева С.А., Луговского Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Козловой В.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Ваш стоматолог", г. Саратов,

на решение Арбитражного суда Саратовской области от "24" марта 2011 года по делу N А57-17108/2010 (судья Бобунова Е.В.)

по исковому заявлению Рябченко Сергея Владимировича, г. Саратов,

к обществу с ограниченной ответственностью "Ваш стоматолог", г. Саратов,

о признании недействительным решения общества с ограниченной ответственностью "Ваш стоматолог" от 18 октября 2010 г.,

третьи лица: Лушникова Нина Николаевна, г. Саратов,

Ремизова Татьяна Геннадьевна, г. Саратов,

Мошнина Ольга Александровна, г. Саратов,

при участии в заседании представителей:

ООО "Ваш стоматолог" - не явился, извещен,

Рябченко С.В - Марценюк С.И., действующий на основании доверенности от 22.12.2010,

Лушниковой Н.Н. - не явился, извещен

Ремизовой Т.Г. - не явился, извещен,

Мошниной О.А. - не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Саратовской области обратился учредитель общества с ограниченной ответственностью "Ваш стоматолог" Рябченко Сергей Владимирович с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Ваш стоматолог" (далее - ООО "Ваш стоматолог", Общество) о признании недействительным решения Общества от 18 октября 2010 г.. о заключении с Мошниной Ольгой Александровной соглашения об отступном путем передачи имущества в размере 453 715 руб.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от "24" марта 2011 года заявленные требования удовлетворены: признано недействительным решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью "Ваш стоматолог", г.Саратов от 18 октября 2010 года о заключении с Мошниной О.А. соглашения об отступном путем передачи имущества в размере 453 715руб.

ООО "Ваш стоматолог" не согласилось с принятым решением и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

Лушникова Н.Н., Ремизова Т.Г., Мошнина О.А. в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса РФ письменные отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Рябченко С.В. считает решение суда законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

ООО "Ваш стоматолог" извещено о времени и месте судебного заседания в порядке пункта 2 части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса РФ. Обществом заявлено ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствии его представителя. Судом ходатайство удовлетворено.

Лушникова Н.Н. извещена о времени и месте судебного заседания в порядке части 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (почтовое уведомление N 90744 9 о вручении корреспонденции). Явку представителя в судебное заседание не обеспечила.

Ремизова Т.Г. извещена о времени и месте судебного заседания в порядке части 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (почтовое уведомление N 90745 6 о вручении корреспонденции). Явку представителя в судебное заседание не обеспечила.

Мошнина О.А. извещена о времени и месте судебного заседания в порядке пункта 2 части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса РФ (конверт с уведомлением N 90746 3, на котором работником почтовой службы учинена надпись "истек срок хранения"). Явку представителя в судебное заседание не обеспечила.

В соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ в случае неявки в судебное заседание лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения дела, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя Рябченко С.В., арбитражный суд апелляционной инстанции находит, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, учредителями ООО "Ваш стоматолог" являются: Лушникова Нина Николаевна с долей в уставном капитале 25%, Ремизова Татьяна Геннадьевна с долей в уставном капитале 25%, Мошнина Ольга Александровна с долей в уставном капитале 25% и Рябченко Сергей Владимирович с долей в уставном капитале 25%.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 22.12.2010 за N 05-25/6703 директором ООО "Ваш стоматолог" является Лушникова Нина Николаевна.

На повестку дня общего собрания участников ООО "Ваш стоматолог" от 18 октября 2010 года были поставлены вопросы:

1. Избрание директора ООО "Ваш стоматолог".

2. Расчеты с учредителем Мошниной О.А. по договорам займа.

На собрании присутствовали участники - Лушникова Н.Н., Ремизова Т.Г., Мошнина О.А. - 75% голосов.

На указанном собрании были приняты решения: по первому вопросу - избрать директором ООО "Ваш стоматолог" Лушникову Нину Николаевну; по второму вопросу заключить с Мошниной О.А. соглашение об отступном, существенными условиями которого являются: передача Мошниной следующего имущества в счет погашения договоров займа от 25.12.2008 г., 03.02.2009 г., 13.02.2009 г., 14.05.2009 г., 11.06.2009 г.. 18.06.2008 г., 26.11.2009 г.:

1. Автоклав Vitale, 12 л, Cristofoli - 1 шт.

2. Аппарат эндодонтический X-SMART - 1 шт.

3. Компрессор DK 50 2V S 178 - 2 шт.

4. Кондиционер NS/NU-HAS12KA5 - 3 шт.

5. Микромотор бесщеточный Marathon Mlti 600 - 2 шт.

6. Пресс гидравлический ОМЕС PI.88.00 - 1 шт.

7. Радиовизиограф 10X2 - 1 шт .

8. Скал ер ультразвуковой WP UDS-E - 1 шт.

9. Стол зубного техника СЗТ 4.0 - 2 шт.

10. Триммер водяной SD 84.00 - 1 шт.

11. Установка стоматологическая FJ 22 А - 4 шт.

12. Ширма свинцовая ШР6МП1 -ПОНИ 180*240 "белая ночь" - 1 шт.

Цена передаваемого имущества определена в размере - 453 715 рублей.

Все решения были приняты единогласно.

Поскольку в извещении о проведении общего собрания участников ООО "Ваш стоматолог" 18 октября 2010 года, направленного в адрес истца, вопрос, принятый на общем собрании участников Общества о передаче имущества ООО "Ваш стоматолог" Мошниной О.А., не был включен в повестку дня, а также в адрес истца не были направлены дополнительные материалы, а именно: проект договора об отступном с Мошниной О.А., Рябченко С.В. обратился в суд с настоящими требованиями.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные исковые требования, пришел к выводу о том, что собрание приняло решение по вопросу, не включенному в повестку дня, а именно по вопросу о заключении с Мошниной О.А. соглашения об отступном путем передачи имущества в размере 453 715 руб. Кроме того, суд указал, что сделка по заключению соглашения об отступном с Мошниной Н.А. путем передачи ей имущества общества является сделкой с заинтересованным лицом. В повестку дня вопрос об одобрении соглашения об отступном путем передачи имущества Мошниной О.А. включен не был.

Суд апелляционной инстанции считает указанные выводы суда правомерными по следующим основаниям.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 43 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью) решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований данного Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному участнику общества.

Пунктом 8 статьи 37 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусмотрено, что решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена названным Законом или уставом общества.

Как следует из протокола общего собрания от 18.10.2010, за принятие оспариваемого решения проголосовали Лушникова Н.Н. с долей в уставном капитале 25%, Ремизова Т.Г. с долей в уставном капитале 25%. Мошнина, как заинтересованное лицо в голосовании участия не принимала.

Истец, обладающий 25 процентами голосов и не участвовавший в голосовании, не мог повлиять на его результаты.

Между тем согласно пункту 1 статьи 8 Закона об обществах с ограниченной ответственностью участник такого общества вправе участвовать в управлении делами общества путем принятия решений по наиболее важным вопросам деятельности общества на общем собрании. Для осуществления этого права орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, приведенному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня (пункты 1 и 2 статьи 36 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Во избежание ситуации, когда участник общества, формально извещенный о месте и времени проведения общего собрания, фактически не сможет принять в нем участия по причине отсутствия у него подробной информации, в уведомлении должна быть указана предлагаемая повестка дня.

В соответствии с пунктом 7 статьи 37 Закона об обществах с ограниченной ответственностью общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии со ст. 36 указанного Федерального закона, за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества.

Согласно абзацами 2, 3, 4 пункта 2 статьи 36 Закона любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за пятнадцать дней до его проведения. Дополнительные вопросы, за исключением вопросов, которые не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, включаются в повестку дня общего собрания участников общества.

Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, не вправе вносить изменения в формулировки дополнительных вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания участников общества.

В случае, если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания участников общества вносятся изменения, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за десять дней до его проведения уведомить всех участников общества о внесенных в повестку дня изменениях способом, указанным в пункте 1 настоящей статьи.

Согласно пункту 3 статьи 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена решением общего собрания участников общества.

Как следует из протокола общего собрания от 18.10.2010, по второму вопросу повестки дня "Расчеты с учредителем Мошниной О.А. по договорам займа" выступила председатель собрания, которая пояснила, что от Мошниной О.А. поступило письмо, в котором она требует рассчитаться с ней по договору займа и выплатить сумму долга в размере 506 800 руб. В настоящее время у общества не имеется денежных средств по выплате суммы долга, поскольку деятельность общества убыточна. Председатель собрания в целях избежания судебных споров предложила Мошниной О.А. заключить соглашение об отступном и получить в собственность имущество общества, стоимость которого по результатам оценки составляет 453 715 руб. Председатель собрания поставила на голосование вопрос о заключении с Мошниной О.А. соглашения об отступном, существенными условиями которого являются: передача Мошниной имущества в счет погашения договоров займа от 27.11.2008 г., 25.12.2008 г., 03.02.2009 г., 13.02.2009 г., 14.05.2009 г., 11.06.2009 г..

Соглашение об отступном является гражданско-правовой сделкой, в которой выражена воля сторон.

На общем собрании 18 октября 2010 г.. участники ООО "Ваш стоматолог" одобрили сделку, в которой в соответствии с абзацем 4 части 1 статьи 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью имеется заинтересованность Мошниной О.А.

Таким образом, как верно указа суд первой инстанции, дополнительный вопрос о заключении с Мошниной О.А. соглашения об отступном путем передачи имущества в повестку дня общего собрания участников общества включен непосредственно в ходе его проведения, доказательств своевременного ознакомления участника общества с измененной повесткой дня, а также с информацией и материалами по дополнительным вопросам, ответчиком суду не представлено.

Принимая во внимание характер и степень важности включенного в повестку дня дополнительного вопроса, допущенное нарушение требований закона суд правомерно расценил как существенное и ущемляющее права и законные интересы истца как участника общества и признал недействительным решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью "Ваш стоматолог" от 18 октября 2010 года о заключении с Мошниной О.А. соглашения об отступном путем передачи имущества в размере 453 715 руб.

Данное решение соответствует позиции, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 22.02.2011 N 13456/10 по делу N А33-15463/2009.

Таким образом, все имеющие значение для правильного и объективного рассмотрения спора обстоятельства выяснены судом первой инстанции, всем представленным доказательствам дана правовая оценка. Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не могут служить основаниями для отмены принятого решения.

Судебная коллегия считает решение, принятое судом первой инстанции, законным и обоснованным. Апелляционную жалобу ООО "Ваш стоматолог" следует оставить без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Саратовской области от "24" марта 2011 года по делу N А57-17108/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через Арбитражный суд Саратовской области.

Председательствующий

Ю.А. Комнатная

Судьи

С.А. Кузьмичев Н.В. Луговской