Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 1 июля 2011 г. N 05АП-3806/11

г. Владивосток

Дело

01 июля 2011 г.

N А59-841/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 29 июня 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 01 июля 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Н.А. Скрипки

судей И.Л. Яковенко, С.Б. Култышева

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Хоменко

при участии

от Индивидуального предпринимателя Акопяна Азата Генриковича: Макарова К.Ю., доверенность от 05.06.2011 со специальными полномочиями, от конкурсного управляющего МАБЭС "Сахалин-Вест": Исаев Е.Н., доверенность от 18.04.2011 со специальными полномочиями, иные участники в деле о банкротстве: в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Индивидуального предпринимателя Акопяня Азата Генриковича

апелляционное производство N 05АП-3806/2011

на определение от 13.05.2011

судьи С.А. Назаровой

по делу N А59-841/2009 Арбитражного суда Сахалинской области

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Бытовик" (ИНН 6513000455, ОГРН 1036505400414) о признании общества несостоятельным (банкротом), по заявлению арбитражного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "Бытовик" Мастеркова Александра Александровича о признании недействительными решений собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Бытовик" от 17.12.2010

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Сахалинской области от 10.04.2009 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Бытовик" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Мастерков Александр Александрович.

Определением суда от 07.09.2009 в отношении должника ООО "Бытовик" введена процедура банкротства внешнее управление сроком на восемнадцать месяцев - до 31 января 2011 года, внешним управляющим утвержден Мастерков Александр Александрович.

Внешний управляющий Мастерков А.А. 11.01.2011 обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО "Бытовик", изложенных в протоколе за подписью Исаева Е.Н. и Ри Дем Бог от 17.12.2010, как нарушающих права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, а также принятых с нарушением установленных Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, нарушающих права и интересы арбитражного управляющего на свободное осуществление своих публично-правовых функций в деле о банкротстве.

Определением от 13.05.2011 Арбитражный суд Сахалинской области в удовлетворении заявления арбитражного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Бытовик" Мастеркова Александра Александровича о признании недействительными решений собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Бытовик" от 17.12.2010 отказал.

Не согласившись с вынесенным определением, Индивидуальный предприниматель Акопян Азат Генрикович ИП (далее по тексту - Акопяна А.Г.) обратился в апелляционный суд с жалобой, в которой просил его отменить в связи с несоответствием выводов суда обстоятельствам дела, недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными, принять по делу новый судебный акт.

Указал на отсутствие у конкурсного кредитора МАБЭС "Сахалин-Вест" ОАО законных оснований для проведения собрания кредиторов самостоятельно в соответствии с положениями пункта 3 статьи 14 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", ненаправление уведомления о проведении данного собрания кредиторов конкурсному кредитору ИП Акопяну А.Г., что привело к нарушению прав конкурсного кредитора ИП Акопяна А.Г. на участие в собрании кредиторов должника с правом голоса, выражения своего мнения по повестке собрания кредиторов. Судом первой инстанции в нарушение норм статьи 161 АПК РФ не предприняты меры к проверке обоснованности заявления о фальсификации доказательства.

В судебное заседание явился представители ИП Акопяна А.Г. и конкурсного управляющего ОАО МАБЭС "Сахалин-Вест", иные участники в деле о банкротстве явку представителей в суд не обеспечили. Поскольку в материалах дела имеются доказательства их надлежащего извещения о времени и месте судебного заседания, дело слушается в отсутствие указанных лиц по правилам ст. 156 АПК РФ.

Представитель ИП Акопяна А.Г. поддержал доводы своей апелляционной жалобы.

Представитель конкурсного управляющего ОАО МАБЭС "Сахалин-Вест" на доводы апелляционной жалобы возразил, считая определение Арбитражного суда Сахалинской области законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

На вопрос суда представитель конкурсного управляющего ОАО МАБЭС "Сахалин-Вест" пояснил, что собрание кредиторов от 17.12.2010 проходило по адресу: Горячие ключи, п. Ноглинки Сахалинской области.

Исследовав доказательства по делу, оценив доводы представителей, участвующих в судебном заседании, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции счёл, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Сахалинской области от 10.04.2009 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Бытовик" (ИНН 6513000455, ОГРН 1036505400414) введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Мастерков Александр Александрович.

Определением суда от 07.09.2009 в отношении должника ООО "Бытовик" введена процедура банкротства внешнее управление сроком на восемнадцать месяцев до 31 января 2011 года, внешним управляющим утвержден Мастерков Александр Александрович.

Решением суда от 28.04.2011 ООО "Бытовик", зарегистрированное Инспекцией МНС РФ по Ногликскому району 31.12.1999 за основным государственным регистрационным номером 1036505400414, ИНН 6513000455, юридический адрес: 694450, Сахалинская область, пгт. Ноглики, ул. Репина, 14-6 - признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО "Бытовик" возложено на Мастеркова А.А.

За время проведения процедур банкротства в отношении ООО "Бытовик" установлены требования ИП Акопяна Азата Генриковича в сумме 3507714 руб., и ОАО МАБЭС "Сахалин-Вест" в сумме 61978656,83 руб.

Из оспариваемого решения собрания кредиторов, оформленного протоколом от 17.12.2010 следует, что состоялось собрание кредиторов ООО "Бытовик", в котором принимали участие МАБЭС "Сахалин-Вест" ОАО - в лице представителей Исаева Е.Н., по доверенности от 27.10.2010 и Ри Дем Бог, по доверенности от 27.10.2010, и по результатам проведения собрания кредиторов приняты решения: 1. не утверждать отчет внешнего управляющего о мерах по восстановлению платежеспособности должника; 2. прекратить полномочия комитета кредиторов в составе Арюкова А.В., Шалимовой Е.С., Романюка Н.Ф.; 3. комитет кредиторов не образовывать; 4. снять с повестки дня вопрос об определении количественного состава комитета кредиторов;

5. снять с повестки дня вопрос об избрании членов комитета кредиторов; 6. снять с повестки дня вопрос об отнесении к компетенции комитета кредиторов принятия решений, которые в соответствии с ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) принимаются собранием кредиторов или комитетом кредиторов за исключением тех решений собрания кредиторов, которые отнесены ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) к исключительной компетенции собрания кредиторов"; 7. представлять отчетность собранию кредиторов не реже 1 раза в 2 месяца по адресу: г. Южно-Сахалинск, пр. Победы, 24; 8. избрать представителем собрания кредиторов Ри Дем Бог; 9. не заключать мировое соглашение.

Также приняты решения: включить в повестку дня собрания кредиторов дополнительные вопросы, предложенные представителем конкурсного кредитора МАБЭС ОАО "Сахалин-Вест"; прекратить полномочия представителя собрания кредиторов Романюк Н.Ф.; прекратить внешнее управление, поручить представителю собрания кредиторов ООО "Бытовик" Ри Дем Бог обратиться в Арбитражный суд Сахалинской области с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; выбрать конкурсным управляющим ООО "Бытовик" Павлова Максима Викторовича, члена НП СРО "СМиАУ" и обратиться в суд с ходатайством о его утверждении; поручить представителю собрания кредиторов ООО "Бытовик" обратиться в арбитражный суд Сахалинской области с ходатайством об отстранении внешнего управляющего ООО "Бытовик" Мастеркова А.А.; выбрать внешним управляющим ООО "Бытовик" Павлова Максима Викторовича, члена НП СРО "СМиАУ" и обратиться в Арбитражный суд Сахалинской области с ходатайством о его утверждении.

Арбитражным управляющим в материалы дела также был представлен протокол от 17.12.2010, из содержания которого следует, что собрание открыто в 17 часов 00 минут в пгт. Ноглики Сахалинской области, Горячие ключи, на котором присутствуют: внешний управляющий - Мастерков А.А., конкурсный кредитор ИП Акопян А.Г. в лице представителя Каргина А.И., по доверенности от 16.12.2010 б/н, исполнительный директор и участник ООО "Бытовик" -Горюнов Ю.А. Конкурсный кредитор - ОАО МАБЭС "Сахалин-Вест" не явился, извещен надлежаще. Собрание кредиторов закрыто в 17 часов 10 минут ввиду неправомочности - на собрании присутствуют конкурсные кредиторы с числом голосов менее 50 %.

Полагая, что решение собрание кредиторов ООО "Бытовик", изложенное в протоколе за подписью Исаева Е.Н. и Ри Дем Бог от 17.12.2010, нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, принято с нарушением установленных Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, нарушает права и интересы арбитражного управляющего на свободное осуществление своих публично-правовых функций в деле о банкротстве, внешний управляющий Мастерков А.А. обратился в Арбитражный суд Сахалинской области с рассматриваемым заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований суд первой инстанции исходил из того, что решение собрания кредиторов ООО "Бытовик", изложенное в протоколе за подписью Исаева Е.Н. и Ри Дем Бог от 17.12.2010, не нарушает прав внешнего управляющего Мастеркова А.А., так как в отношении должника введено конкурсное производство и полномочия Мастеркова А.А. как внешнего управляющего прекращены, кроме того, решения собрания кредиторов, оформленные указанным протоколом, а именно "2. прекратить полномочия комитета кредиторов в составе Арюкова А.В., Шалимова Е.С., Романюк Н.Ф.; 3. комитет кредиторов не образовывать; 4. снять с повестки дня вопрос об определении количественного состава комитета кредиторов; 5. снять с повестки дня вопрос об избрании членов комитета кредиторов; 6. снять с повестки дня вопрос об отнесении к компетенции комитета кредиторов принятия решений, которые в соответствии с ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) принимаются собранием кредиторов или комитетом кредиторов за исключением тех решений собрания кредиторов, которые отнесены ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) к исключительной компетенции собрания кредиторов"; 8. избрать представителем собрания кредиторов Ри Дем Бог; 9. не заключать мировое соглашение; включить в повестку дня собрания кредиторов дополнительные вопросы, предложенные представителем конкурсного кредитора МАБЭС ОАО "Сахалин-Вест"; - прекратить полномочия представителя собрания кредиторов Романюк Н.Ф." не влекут правовых последствий, в связи с тем, что, по сути отменяют решения собрания кредиторов, оформленные протоколом от 26.10.2010, которые определением суда от 30.12.2010 уже признаны недействительными.

Вместе с тем судом первой инстанции при вынесении обжалуемого судебного акта не учтены следующие обстоятельства.

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве) в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

В силу статьи 34 Закона о банкротстве Мастерков А.А. на момент подачи рассматриваемого заявления и на дату вынесения обжалуемого судебного акта являлся внешним управляющим должника и обладал правом на оспаривание решения собрания кредиторов должника.

Согласно пункту 1 статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов созывается по инициативе: арбитражного управляющего; комитета кредиторов; конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов; одной трети от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

В соответствии с пунктом 3 указанной статьи собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

Пунктом 5 статьи 12 Закона о банкротстве в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 данного Федерального закона, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва.

Таким образом, собрание может быть проведено лицом, требующим его созыва, только в том случае, если собрание не было проведено арбитражным управляющим в установленный срок.

При этом при проведении такого собрания лицом, требовавшим его созыва, по смыслу статей 12-14 Закона о банкротстве такое лицо должно соблюсти порядок созыва собрания кредиторов, в том числе порядок уведомления кредиторов, иных лиц, имеющих в соответствии с Законом о банкротстве право на участие в собрании кредиторов, о его проведении.

Конкурсным кредитором должника МАБЭС "Сахалин Вест" ОАО направлено требование от 19.11.2010 N ОУ-1829 внешнему управляющему ООО "Бытовик" о созыве и проведении собрания кредиторов должника, что подтверждается почтовой квитанцией от 19.11.2010, имеющейся в материалах дела. Как следует из материалов дела и не оспаривается лицами, участвующими в деле, данное требование получено внешним управляющим 26.11.2010.

С учетом установленного пунктом 3 статьи 14 Закона о банкротстве срока, собрание кредиторов должно было быть проведено внешним управляющим не позднее 17.12.2010.

Внешний управляющий уведомил кредиторов о созыве собрания и провел собрание в п. Горячий ключ, пгт. Ноглики 17.12.2010 в 17-00. Факт получения уведомления МАБЭС "Сахалин-Вест" не оспаривается.

В уведомлении о созыве собрания кредиторов ООО "Бытовик" исх. N 100 от 02.12.2010 указаны дата, время и адрес проведения собрания: 17.12.2010 в 17-00 часов, по местонахождению должника - Сахалинская область, Ногликский район, п. Горячий ключ, административное здание - гостиница.

Из справки от 13.01.2011 N 1 Администрации муниципального образования "Городской округ Ногликский" следует, что все расположенные на территории села Горячие Ключи объекты имеют адрес: с. Горячие ключи Ногликского района Сахалинской области, на территории села постоянно проживают 12 человек.

Таким образом, апелляционная коллегия признает надлежащим уведомление, направленное внешним управляющим кредиторам.

Соответственно только после 17.12.2010 и в том случае, если бы собрание не было проведено внешним управляющим 17.12.2010, конкурсный кредитор МАБЭС "Сахалин Вест" ОАО был правомочен самостоятельно провести собрание кредиторов с соблюдением порядка его проведения, в том числе порядка уведомления о его проведении конкурсного кредитора ИП Акопяна А.Г. и иных лиц, имеющих в соответствии с Законом о банкротстве право на участие в собрании кредиторов.

Однако собрание было проведено конкурсным кредитором МАБЭС "Сахалин Вест" ОАО 17.12.2010.

В силу изложенного конкурсным кредитором МАБЭС "Сахалин Вест" ОАО нарушен порядок проведения собрания кредиторов, оформленное протоколом за подписью Исаева Е.Н. и Ри Дем Бог от 17.12.2010.

Согласно пункту 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов должника на дату проведения собрания кредиторов. Указанные лица уведомляются о проведении собрания кредиторов в порядке, установленном в пункте 1 статьи 13 Федерального закона.

В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Закона о банкротстве конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, должно быть направлено сообщение о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Нормы статей 12, 13 Закона о банкротстве не предполагают возможности проведения собрания кредиторов без уведомления всех лиц, имеющих право на участие, право голоса на собрании кредиторов, вне зависимости от того каким количеством голосов обладает лицо. Собрание кредиторов, проведенное без надлежащего уведомления кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, а также иных лиц, имеющих право в соответствии с Федеральным законом на право участия в собрании, неправомочно. Причем надлежащим считается извещение в случае получения кредитором соответствующего уведомления о проведении собрания кредиторов не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Доказательств соблюдения МАБЭС "Сахалин Вест" ОАО указанного порядка уведомления о проведении собрания конкурсного кредитора ИП Акопяна А.Г., временного управляющего в материалы дела не представлено.

Таким образом, указанные обстоятельства привели к нарушению предусмотренных пунктом 1 статьи 12, статьей 15 Закона о банкротстве прав конкурсного кредитора ИП Акопяна А.Г., участвовавшего в заседании суда первой инстанции и поддерживавшего доводы заявления о признании решений собрания кредиторов недействительными, так как лишили его возможности участвовать в собрании кредиторов должника и высказать свое мнение по вопросам повестки дня собрания.

На основании вышеизложенного требования о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО "Бытовик", изложенных в протоколе за подписью Исаева Е.Н. и Ри Дем Бог от 17.12.2010 с участием МАБЭС "Сахалин-Вест" ОАО, как нарушающих права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, являются правомерными и подлежат удовлетворению.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о фальсификации протокола за подписью Исаева Е.Н. и Ри Дем Бог от 17.12.2010 были предметом рассмотрения суда первой инстанции и обоснованно им отклонены.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Сахалинской области от 13.05.2011 по делу N А59-841/2009 отменить.

Решения собрания кредиторов ООО "Бытовик", оформленные протоколом собрания от 17.12.2010 с участием МАБЭС "Сахалин Вест" ОАО, признать недействительными.

Постановление обжалованию не подлежит.

Председательствующий

Н.А. Скрипка

Судьи

И.Л. Яковенко С.Б. Култышев