Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27 мая 2011 г. N 07АП-3071/11

г. Томск

Дело N 07АП-3071/11

27 мая 2011 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 23 мая 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 мая 2011 года

Седьмой Арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Усаниной Н.А.

судей Журавлевой В.А., Кривошеиной С.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кудряшевой А.Ю. с использованием средств аудиозаписи

при участии:

от заявителя: Семенков М.К. по доверенности от 03.12.2010 г.. (на один год)

от заинтересованного лица: Шерин А.С. по доверенности от 11.01.2011 г.. ( на один год)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Кемерово Кемеровской области

на решение Арбитражного суда Кемеровской области

от 24 февраля 2011 года по делу N А27-17051/2010 (судья Дворовенко И.В.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Кузбасская энергосетевая компания" (ОГРН 1084205007590, ИНН 4205154538)

к Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Кемерово Кемеровской области

о признании недействительным решения N 6054 от 01.09.2010 г..

УСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью "Кузбасская энергосетевая компания" (далее по тексту - ООО "КЭК", заявитель, Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании недействительным решения N 6054 от 01.09.2010 г.. об отказе в начислении процентов за несвоевременное возмещение налога добавленную стоимость за 1 квартал 2009 года, обязании начислить и перечислить проценты в сумме 639 607 руб. за несвоевременный возврат НДС.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 24.02.2011 г.. заявленные Обществом требования удовлетворены частично, признано недействительным решение Инспекции от 01.09.2010 г.. N 6054 об отказе в начислении процентов за несвоевременный возврат НДС за 1 квартал 2009 г.., с возложением на Инспекцию обязанности по начислению и перечислению на расчетный счет ООО "Кузбасская электросетевая компания" проценты в сумме 597 861, 37 руб. за несвоевременный возврат НДС, с Инспекции в пользу Общества взысканы судебные расходы в размере 16 761 руб. (с учетом определения об исправлении опечатки от 24.02.2011 г..)

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Инспекция подала апелляционную жалобу, в которой просит решение Арбитражного суда Кемеровской области отменить и принять новый судебный акт, мотивируя принятие судом решения с нарушением норм материального права ст. 176 НК РФ, судом не учтено, что в рассматриваемом случае, Инспекцией не принималось решение о возмещении НДС (полностью или частично), а следовательно, проценты, считая с 12-го дня после завершения камеральной налоговой проверки, не начисляются; проценты могут быть начислены лишь после вступления в законную силу решения суда по делу, в рамках которого оспаривалось решение об отказе в привлечении и решение об отказе в возмещении НДС и после представления налогоплательщиком заявления о возврате налога; налогоплательщику 05.07.2010 г.. после вступления в законную силу решения суда по делу N А27-1511/2010 был возмещен НДС на основании заявления налогоплательщика от 28.06.2010 г.., в связи с чем, у Инспекции отсутствуют основания для начисления и выплаты процентов за несвоевременный возврат НДС,

Общество в представленном отзыве на апелляционную жалобу просит решении суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Кемеровской области от 24 февраля 2011 г.. подлежащим отмене в части по следующим основаниям.

Судом первой инстанции установлено и следует из материалов дела, ООО "КЭК" как налоговый агент 15.04.2009 г.. представило в Инспекцию налоговую декларацию, в соответствии с которой сумма НДС в размере 7 646 492 руб. подлежит возмещению из бюджета (с учетом налоговых вычетов), сумма НДС, исчисленная к уплате в бюджет составила 7 650 000 руб.

28.07.2009 г.. по результатам камеральной проверки составлен Акт N 42509 , на основании которого 02.10.2009 г.. в соответствии с п. 3 ст. 176 НК РФ приняты решения N 27488 об отказе в привлечении к налоговой ответственности и N 1179 об отказе в возмещении НДС.

31.03.2010 г.. решением Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-1511/2010, вступившим в законную силу, решения N 27488 и N 1179 признаны недействительными, 22.06.2010 г.. судебный акт вступил в законную силу.

19.08.2009 г.. ООО "КЭК" с учетом пунктов 3, 10, 11 статьи 176 НК РФ обратилось в налоговый орган с заявлением о начислении и перечислении процентов в размере 645 709, 59 руб. (за период с 31.07.2009 г.. по 07.07.2010 г..) за несвоевременное возмещение НДС, рассмотрев которое Инспекцией 01.09.2010 г.. принято решение N 6054 об отказе в начислении процентов по основаниям не принятия контролирующим органом решения о возмещении НДС.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные ООО "КЭК требования частично, исходя из положений статьи 176 НК РФ, фактически установленных обстоятельств дела, о возврате Инспекцией налога 06.07.2010 г.. после вступления в законную силу судебного акта, согласившись с расчетом процентов Инспекции, пришел к выводу о начислении процентов с 19.08.2009 г.. по 06.07.2010 г..

Вопрос о порядке возмещения налога на добавленную стоимость, в том числе и о начислении процентов при нарушении сроков возврата налога, регулируется статьей 176 Кодекса.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 176 Кодекса проверка обоснованности суммы налога на добавленную стоимость, заявленной налогоплательщиком в налоговой декларации к возмещению, осуществляется налоговым органом в течение трех месяцев со дня представления данной декларации в порядке, установленном статьей 88 Кодекса; по окончании проверки в течение семи дней налоговый орган обязан принять решение о возмещении соответствующих сумм, если не были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах.

В силу пунктов 4 и 6 статьи 176 Кодекса возмещение суммы налога на добавленную стоимость осуществляется налоговым органом в форме зачета либо возврата в зависимости от наличия либо отсутствия у налогоплательщика недоимки по налогу, иным федеральным налогам, задолженности по соответствующим пения и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию в случаях, предусмотренных Кодексом.

Пунктами 7, 8, 10 статьи 176 Кодекса установлено, что решение о зачете либо возврате суммы налога на добавленную стоимость принимается налоговым органом одновременно с вынесением решения о возмещении суммы налога. Поручение на возврат суммы налога, оформленное на основании решения о возврате, подлежит направлению налоговым органом в территориальный орган Федерального казначейства на следующий день после дня принятия налоговым органом этого решения. При нарушении сроков возврата суммы налога считая с 12-го дня после завершения камеральной налоговой проверки, по итогам которой было вынесено решение о возмещении (полном или частичном) суммы налога, начисляются проценты исходя из ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Из названных норм, определяющих основание и момент для принятия решения о возврате, порядок начисления процентов и период просрочки исполнения обязанности по возврату, следует, что статья 176 Кодекса (в редакции, действующей с 01.01.2007 г..) осуществление возврата налога не ставит в зависимость от подачи налогоплательщиком заявления о возврате, указание в пункте 6 статьи 176 Кодекса на заявление налогоплательщика не свидетельствует об обратном выводе, что согласуется с правовой позицией Президиума ВАС РФ, изложенной в Постановлении от 17.03.2011 г.. N 14223/10.

Пунктом 1 статьи 88 и статьи 176 Кодекса установлены следующие сроки, за нарушение которых налоговый орган уплачивает проценты налогоплательщику.

После представления налогоплательщиком налоговой декларации налоговый орган проводит ее камеральную налоговую проверку в порядке, установленном статьей 88 Кодекса, в том числе проверяет обоснованность заявленной к возмещению суммы налога на добавленную стоимость (абзац второй пункта 1 статьи 176 Кодекса).

Камеральная налоговая проверка проводится в течение 3 месяцев со дня представления налоговой декларации. В случае выявления нарушений налогового законодательства в течение 10 дней после окончания камеральной налоговой проверки Инспекцией составляется акт, который вручается налогоплательщику в течение 5 дней с даты этого акта (пункт 2 статьи 88, абзац второй пункта 1, пункт 5 статьи 100 Кодекса).

Следуя материалам дела, налоговая декларация представлена обществом 15.04.2009, акт налоговой проверки составлен 28.07.2009 г..

В случае выявления в ходе камеральной проверки нарушений налогового законодательства составляется акт налоговой проверки в соответствии со статьей 100 Кодекса (пункт 3 статьи 176 Кодекса).

Акт налоговой проверки составляется как при выявлении налогового правонарушения, так и в случае выявления иного нарушения налогового законодательства (пункт 5 статьи 88 Кодекса).

В настоящем случае, Инспекцией выявлены нарушения налогового законодательства: неправомерное заявление налоговых вычетов в сумме 7 646 492 руб. за 1 квартал 2009 г.. не в том налоговом периоде.

Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, в случае несогласия с фактами, изложенными в акте налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение 15 дней со дня получения акта налоговой проверки вправе представить в налоговый орган письменные возражения по этому акту (пункт 6 статьи 100 Кодекса).

Акт камеральной налоговой проверки получен представителем ООО "КЭК" (главным бухгалтером) 28.08.2009 г.. (л.д.101, т.1).

02.10.2009 г.. принято решение N 27488 об отказе в привлечении к налоговой ответственности и N 1179 об отказе в возмещении НДС.

Поскольку Инспекцией в данном случае было выявлено нарушение законодательства о налогах и сборах в ходе проведения камеральной налоговой проверки, то при нарушении сроков возврата налога проценты подлежали начислению, считая с 12-го дня после принятия решения по результатам данной проверки.

Применительно к обстоятельствам настоящего дела максимальный срок на возврат налога на добавленную стоимость равен 3 месяцам, в течение которых проводится камеральная налоговая проверка, плюс 10 дней на составление акта, плюс 5 дней на вручение акта, плюс 15 дней на представление налогоплательщиком возражений на акт проверки, исчисляемых со дня его получения, плюс 10 дней на рассмотрение этого акта и принятие решений (об отказе в привлечении к ответственности, об отказе в возмещении частично суммы налога, о возврате суммы налога), исчисляемых со дня истечения упомянутого 15-дневного срока, плюс один день на направление налоговым органом поручения в территориальный орган Федерального казначейства на возврат налога, плюс пять дней на осуществление территориальным органом Федерального казначейства возврата налогоплательщику суммы налога со дня получения указанного поручения.

Несоблюдение промежуточных сроков в расчет не принимается.

Сроки определяются в соответствии со статьей 6.1 Кодекса.

Сроки проведения проверки, составления акта проверки и его вручения Обществу, порядок проведения мероприятий дополнительного налогового контроля, Инспекцией соблюдены.

При таких обстоятельствах, проценты подлежат начислению с того момента, когда сумма налога должна быть возвращена в силу закона, если бы налоговым органом и органом федерального казначейства были соблюдены сроки по проведению камеральной проверки, по составлению акта, по представлению возражений на акт, по принятию решений, по направлению поручения органам федерального казначейства и осуществлению ими возврата налога.

Таким образом, исходя из положений ст. 176 НК РФ проценты подлежат начислению с 26.10.2009 г.. (с 12-го дня после принятия решения по результатам данной проверки с 16.10.2009 г.. (решение принято 02.10.2009 г.., следующие дни 03.10.2009 г.., 04.10.2009 г.. нерабочие дни, с 05.10.2009 г.. 12-й день 16.10.2009 г..), плюс один день на направление налоговым органом поручения в территориальный орган Федерального казначейства на возврат налога - 19.10.2009 г.. (с учетом того, что 17.10.2009 г.., 18.10.2009 г.. нерабочие дни), плюс пять дней на осуществление территориальным органом Федерального казначейства возврата налогоплательщику суммы налога со дня получения указанного поручения) - 26.10.2009 г.. (пятидневный срок истекает 23.10.2009 г.., следующий за ним рабочий день 26.10.2009 г.. (24, 25.10.2009 г.. - выходные) по день фактического возврата налога- 06.07.2010 г..

С учетом изложенного, указание суда первой инстанции на исчисление срока для начисления процентов с 19.08.2009 г.. (с момента подачи заявления) следует признать ошибочным, а решение суда изменению в данной части.

Учитывая, что начисление процентов не зависит от причин нарушения сроков возврата налога, исходя из разъяснений Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 29.11.2005 N 7528/05, в соответствии с которыми, пунктом 4 статьи 176 НК РФ проценты начисляются с того момента, когда сумма налога должна быть возвращена в силу закона, если бы налоговый орган своевременно принял надлежащее решение о возврате налога, доводы Инспекции о начислении процентов после вступления в законную силу решения суда по делу N А27-1511/2010 отклоняются за необоснованностью.

Расчет процентов с 26.10.2009 г.. по 06.07.2001 г.. произведен следующим образом: сумма налога, подлежащая возврату, умноженная на ставку ЦБ (действующую в данный период) разделить на 360 дней и умножить на количество дней просрочки, что составило: с 26.10.2009 г.. - 29.10.2009 г.. - 8400 руб. (7 560 000 руб.х10:360 х4 дня), в дальнейшем по периодам просрочки по расчету ООО "КЭК" (л.д. 96, т.1) с 30.10.2009 г..- 24.11.2009 г.. - 51 870 руб., с 25.11.2009 - 27.12.2009 - 62 370 руб., с 29.12.2009- 23.02.2010- 10 675 руб., с 24.02.2010- 28.03.2010 - 58 905 руб., с 29.03.2010- 29.04.2010- 55 440 руб., с 30.04.2010- 31.05.2010 - 53 760 руб., с 01.06.2010 - 06.07.2010 г..- 58 590 руб., всего в общей сумме 455 910 рублей.

При этом, судом апелляционной инстанции также проверен расчет Инспекции (по тем же периодам просрочки, которые аналогичны расчету заявителя (дополнение к отзыву, л.д. 119, т.1) и установлено наличие погрешности в расчете Инспекции, по периодам с учетом методики расчета (представитель Инспекции не спорит), например, с 30.10.2009.- 24.11.2009 г.. 7 560 000 руб. х 9, 5 (ставка ЦБ): 360 х 26 (количество дней просрочки) =51 870 руб. (по расчету Инспекции 51 159, 45 руб.), с 25.11.2009.- 27.12.2009 г.. (7 560 000 руб.х9:360х33)=62370 руб. (по расчету Инспекции 61 515, 62) и так по остальным периодам; которая не обоснованна и не объяснена представителем Инспекции, последний согласился с расчетом ООО "КЭК", соответствующий расчету процентов за несовременный возврат налога.

Неправильное применение судом норм материального права в части определения периода начала исчисления процентов за нарушение налоговым органом срока возврата налога, в силу пункта 4 части 1 статьи 270 АПК РФ, пункта 2 статьи 269 НК РФ является основанием для изменения решения суда в части признания обязания Инспекции начислить и перечислить на расчетный счет Общества проценты и взыскания судебных расходов, в удовлетворенной части требований подлежат взысканию в размере 14 118, 20 руб. (2000 руб. требование неимущественного характера, 12 118, 20 руб. требования имущественного характера).

Руководствуясь статьей 110, пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 24 февраля 2011 года по делу N А27-17051/2010 изменить в части обязания Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Кемерово начислить и перечислить на расчетный счет общества с ограниченной ответственностью "Кузбасская электросетевая компания" проценты в сумме 597 861, 37 руб. за несвоевременный возврат налога на добавленную стоимость за 1 квартал 2009 года и взыскания судебных расходов, изложив в данной части решение суда в следующей редакции: обязать Инспекцию Федеральной налоговой службы по г.Кемерово начислить и перечислить на расчетный счет общества с ограниченной ответственностью "Кузбасская электросетевая компания" проценты в сумме 455 910 рублей за несвоевременный возврат налога на добавленную стоимость за 1 квартал 2009 года.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Кемерово в пользу общества с ограниченной ответственностью "Кузбасская электросетевая компания" судебные расходы в размере 14 118, 20 руб.

В части признания недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Кемерово от 01.09.2010 г.. N 6054 об отказе в начислении процентов за несвоевременный возврат налога на добавленную стоимость за 1 квартал 2009 г.. решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Кемерово - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Н.А.Усанина

Судьи

В.А.Журавлева С.В.Кривошеина