Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 июня 2011 г. N 14АП-3233/11

г. Вологда

30 июня 2011 г.

Дело N А05-14436/2010

Резолютивная часть постановления суда объявлена 27 июня 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 июня 2011 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Моисеевой И.Н., судей Елагиной О.К. и Журавлева А.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Конановой Е.И.,

при участии от истца Шаровой М.В. по доверенности от 31.12.2010 N 0001юр/199-11,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Связькабельстрой-2" на решение Арбитражного суда Архангельской области от 06 апреля 2011 года по делу N А05-14436/2010 (судья Вахлова Н.Ю.),

установил

открытое акционерное общество "Территориальная генерирующая компания N 2" (далее - ОАО "ТГК N 2") обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Связькабельстрой-2" (далее - ООО "Связькабельстрой-2") о взыскании 50 000 руб. части долга за тепловую энергию, отпущенную в период с 01.04.2010 по 30.09.2010.

Впоследствии истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) увеличил исковые требования до 27 284 825 руб. 53 коп.; заявлением от 09.02.2001 - уменьшил исковые требования до 23 248 254 руб. 46 коп.; заявлением от 21.03.2011 - уменьшил исковые требования до 22 496 874 руб.47 коп.

Решением суда от 06 апреля 2011 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

ООО "Связькабельстрой-2" с решением суда не согласилось и обратилось с жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт. Указывает на то, что уплате подлежит только сумма, на которую выставлены счета-фактуры. Считает, что из суммы иска должен быть исключен налог на добавленную стоимость (далее - НДС).

Ответчик о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещен надлежащим образом, представителей в суд не направил, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу и представитель в судебном заседании отклонили доводы, изложенные в жалобе, считают, что выводы суда соответствуют действующему законодательству и представленным в дело доказательствам, просят решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя истца, арбитражный апелляционный суд находит апелляционную жалобу подлежащей частичному удовлетворению, а решение суда первой инстанции - подлежащим изменению в связи неправильным применением норм материального права.

Как следует из материалов дела, между ОАО "ТГК N 2" (энергоснабжающая организация) и ООО "Связькабельстрой-2" (абонент) заключен договор на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде от 03.05.2007 N 2101 (в редакции протокола урегулирования разногласий от 13.09.2007).

По условиям договора энергоснабжающая организация отпускает абоненту тепловую энергию через присоединенную сеть, а абонент принимает и оплачивает потребленную тепловую энергию в объемах, в сроки и на условиях, предусмотренных договором.

Согласно пункту 3.1 договора абонент обязан оплачивать потребляемую тепловую энергию за расчетный период по тарифам, установленным Региональной энергетической комиссией, а также вносить другие платежи в соответствии с условиями договора.

Постановлением Департамента по тарифам и ценам Архангельской области от 30.11.2009 N 67-э/6 установлен тариф на тепловую энергию в размере 1137 руб. 48 коп. за 1 Гкал. Данный тариф установлен без НДС, и в постановлении указано, что установленный тариф подлежит обложением налогом на добавленную стоимость. При этом для расчетов за соответствующие услуги с населением отдельный тариф не устанавливался.

В период с 01.04.2010 по 30.09.2010 истец отпустил тепловую энергию на нужды отопления и горячего водоснабжения в жилые дома, находящиеся в управлении ООО "Связькабельстрой-2", в связи с чем выставил к оплате счета-фактуры от 30.04.2010 N 2000/018157, от 31.05.2010 N 2000/019277, от 30.06.2010 N 2000/020250, от 31.07.2010 N 2000/020903, от 31.08.2010 N 2000/021543, от 30.09.2010 N 2000/022655. Количество тепла было определено ОАО "ТГК N 2" в отношении жилых домов, где установлены общедомовые приборы учета, - по их показаниям, в домах, где тепловые счетчики не установлены, - расчетным методом.

В ноябре 2010 года ОАО "ТГК N 2" произвело перерасчет отпущенного на объекты ответчика тепла в отношении жилых домов, где не установлены общедомовые приборы учета, по нормативам потребления, в связи с чем выставило управляющей компании требования об оплате тепловой энергии от 09.11.2010 N 2000/000253, от 09.11.2010 N 2000/000254, от 09.11.2010 N 2000/000255, от 09.11.2010 N 2000/000256, от 09.11.2010 N 2000/000257, от 09.11.2010 N 2000/000258.

С учетом частичной оплаты у ответчика перед истцом образовалась задолженность в размере 22 496 874 руб. 47 коп., за взысканием которой ОАО "ТГК N 2" обратилось в суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

Статьей 544 ГК РФ установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно части 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Пунктом 8 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 (далее - Правила N 307), предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить данным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Суд учёл, что в настоящем случае коммунальный ресурс приобретался у ресурсоснабжающей организации ООО "Связькабельстрой-2" как исполнителем коммунальных услуг для предоставления гражданам - потребителям коммунальной услуги. Поэтому вопрос о методе определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, которые, в свою очередь, учитываются согласно приложению N 2 к Правилам N 307 при расчете размера платы за коммунальные услуги.

Доводы подателя жалобы о том, что оплате подлежит объем поставленной энергии, указанный в счетах-фактурах, были предметом исследования в суде первой инстанции и обоснованно признаны им несостоятельными. Сам по себе факт выставления (или невыставления) счета-фактуры не является основанием возникновения гражданских прав и обязанностей, поскольку такими основаниями согласно статье 8 ГК РФ являются договоры, сделки и иные действия граждан, юридических лиц, акты государственных иных органов, организаций и т.д.

Вывод суда первой инстанции о том, что истец правомерно произвел перерасчет количества поставленной тепловой энергии в соответствии с Правилами N 307 и уведомил об этом ответчика до обращения в суд с настоящим иском, является правильным.

С доводом подателя жалобы о том, что расчеты за поставленную тепловую энергию должны производиться без начисления НДС суд апелляционной инстанции соглашается в части неправомерности начисления исполнителю коммунальных услуг НДС сверх тарифа, утвержденного для ресурсоснабжающей организации, при расчетах за оказанные коммунальные услуги населению.

Согласно пункту 15 Правил N 307 в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Таким образом, при расчетах за тепловую энергию ОАО "ТГК N 2" с ООО "Связькабельстрой-2" как исполнителем коммунальных услуг должен применяться тариф, используемый для расчета размера платы гражданами.

В силу пунктов 1, 6 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму НДС. При реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам соответствующая сумма НДС включается в цены (тарифы).

При расчетах между ООО "Связькабельстрой-2" и ОАО "ТГК N 2" (налогоплательщиком) за тепловую энергию, поставленную потребителям- гражданам, подлежал применению тариф, устанавливаемый для граждан с включением в него НДС, поэтому у последнего отсутствовали основания для увеличения тарифа на сумму НДС по налоговой ставке в размере 18 процентов.

Таким образом, расчет ОАО "ТГК N 2" суммы задолженности ООО "Связькабельстрой-2" за тепловую энергию, поставленную потребителям- гражданам, с учетом тарифа, установленного для ресурсоснабжающей организации, увеличенного на сумму НДС, не соответствует упомянутым нормам Налогового кодекса Российской Федерации, Жилищного кодекса Российской Федерации, Правил N 307.

Относительно начисления платы за тепловую энергию на отопление и горячее водоснабжение нежилых помещений апелляционная инстанция считает необходимым отметить следующее.

Расчет объемов теплоэнергии, поставленной в нежилые помещения, произведенный ОАО "ТГК N 2", ООО "Связькабельстрой-2" не оспаривает.

Фактически в данных правоотношениях ООО "Связькабельстрой-2" является абонентом, а владельцы нежилых помещений - субабонентами.

ООО "Связькабельстрой-2" в отношениях с владельцами нежилых помещений является перепродавцом тепловой энергии, и применительно к нежилым помещениям отнести ООО "Связькабельстрой-2" к категории потребителей, рассчитывающихся за коммунальные услуги по тарифам, установленным для граждан, нельзя.

Поэтому при начислении ООО "Связькабельстрой-2" платы за тепловую энергию на отопление и горячее водоснабжение нежилых помещений следует руководствоваться тарифом на тепловую энергию, установленным постановлением Департамента по тарифам и ценам Архангельской области от 30.11.2009 N 67-э/6, в размере 1137 руб. 48 коп. за 1 Гкал с начислением на него НДС.

Согласно расчету ОАО "ТГК N 2" (т.4 л.76) за спорный период ООО "Связькабельстрой-2" начислено за потребленную тепловую энергию с НДС 32 419 416 руб.22 коп., в том числе по нежилым помещениям (арендаторам) - 373 102 руб. 11 коп.

Таким образом, за теплоэнергию, поставленную гражданам, начислено 32 046 314 руб.11 коп. с НДС.

Стоимость поставленной гражданам теплоэнергии без начисления НДС составляет 27 157 893 руб. 31 коп.

Всего стоимость поставленной за спорный период тепловой энергии ООО "Связькабельстрой-2" (гражданам и арендаторам) составляет 27 530 995 руб. 42 коп.

С учетом произведенной ответчиком за спорный период оплаты в сумме 9 922 514 руб. 76 коп., с него подлежит взысканию задолженность в сумме 17 608 453 руб. 66 коп.

В удовлетворении остальной части исковых требований ОАО "ТГК N 2" следует отказать.

Государственная пошлина по иску подлежит взысканию в доход федерального бюджета со сторон пропорционально удовлетворенным требованиям (с учетом уплаченной ОАО "ТГК N 2" при подаче иска госпошлины в сумме 2000 руб.)

Поскольку апелляционной инстанцией признан обоснованным один довод подателя жалобы из заявленных двух, в его пользу подлежит взысканию с ОАО "ТГК N 2" государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 1000 руб.

Руководствуясь статьями 110, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил

решение Арбитражного суда Архангельской области от 06 апреля 2011 года по делу N А05-14436/2010 изменить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Связькабельстрой-2" в пользу открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 2" 17 608 453 руб. 66 коп.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Связькабельстрой-2" в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 106 044 руб. 52 коп. за рассмотрение дела в суде первой инстанции.

Взыскать с открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 2" в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 27 439 руб. 85 коп. за рассмотрение дела в суде первой инстанции.

Взыскать с открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 2" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Связькабельстрой-2" в возмещение расходов по уплате государственной пошлины 1000 руб. за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции.

Председательствующий

И.Н. Моисеева

Судьи

О.К. Елагина А.В. Журавлев