Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 апреля 2011 г. N 09АП-5170/11

г. Москва

Дело N А40-139730/10-147-914

11 апреля 2011 г.

N 09АП-5170/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 04 апреля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 апреля 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи

Якутова Э.В.

судей:

Бекетовой И.В.

Захарова С.Л.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Яцевой В.А.

Рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 15 апелляционную жалобу ООО "Асент Тревел Инт" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 31.01.2011 по делу N А40-139730/10-147-914 судьи Рогова А.Н.

по заявлению ООО "Асент Тревел Инт"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по городу Москве

третье лицо ООО "Клуб защиты прав туриста"

о признании незаконными решения, предписания, постановления, протокола

при участии:

от заявителя: Шурпик И.С. по дов. от 24.11.2010, уд. 77/9413

от ответчика: Вихрова Е.В. по дов. от 31.12.2010, уд. 1486

от третьего лица: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 31.01.2011 ООО "Асент Тревел Инт" (далее - Общество) было отказано в удовлетворении заявления о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по городу Москве (далее - УФАС) от 12.07.2010 N АТ/12245-1; предписания УФАС от 12.07.2010 N 19; о признании незаконным постановления УФАС от 02.11.2010 N 145 о наложении штрафа по делу N 08-03/14.3-738/10.

Общество не согласилось с решением и обратилось с апелляционной жалобой, в которой считает его необоснованным, незаконным и подлежащим отмене в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными, несоответствия выводов, изложенных в решении, фактическим обстоятельствам дела; при принятии решения были допущены нарушения и неправильно применены нормы материального права, а так же нормы процессуального права.

Просит решение отменить и вынести новый судебный акт, которым заявленные Обществом требования удовлетворить.

Отзывы на апелляционную жалобу УФАС и третьим лицом не представлены.

Дело рассмотрено в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ в отсутствие представителя третьего лица, надлежаще извещенного о времени и месте рассмотрения дела.

В судебном заседании представитель Общества доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, изложил свою позицию, указанную в апелляционной жалобе, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Указал на то, что доказательства наличия признаков административного правонарушения в действиях привлекаемого лица были получены вне рамок административного расследования, до вынесения определения о возбуждении дела, до вынесения протокола об административном правонарушении и не могут рассматриваться качестве доказательств.

Пояснил, что при проведении осмотра сайта не присутствовали понятые, проверяемое лицо не было уведомлено проведении осмотра, по результатам произведенного осмотра не был составлен протокол или акт проверки.

Полагает, что Общество предприняло все необходимые меры к соблюдению закона о рекламе и не распространяло ненадлежащую рекламу через свой сайт в сети интернет рекламу туров (туристических поездок заграницу), цена которых указана в иностранной валюте (евро), без указания стоимостных показателей в рублевом эквиваленте.

Отмечает, что распечатки с сайта Общества сделаны из специального раздела предназначенного для туристических фирм.

Обратил внимание на то, что Общество является Туристическим оператором - специализированной компанией по созданию и реализации туристического продукта компаниям розничной торговли - туристическим агентствам.

Считает, что информация, размещенная на сайте Общества, не является рекламой.

Сослался на письмо ФАС России, согласно которому, если назначением приведенной на сайте ценовой информации является информирование об имеющихся вариантах туристических продуктов и ценах на них турагентов в целях обеспечения их выбора, на такую информацию не распространяются положения ФЗ "О рекламе".

В судебном заседании представитель ответчика поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает ее необоснованной, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать, изложил свои доводы.

Указал на то, что в рекламе, размещенной на сайте Общества, нарушены требования ФЗ "О рекламе", и Обществу выдано предписание о прекращении распространения ненадлежащей рекламы туров, туристических поездок за границу, цена которых указана в евро.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст.ст. 266, 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, заслушав представителей сторон, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, считает, что решение подлежит оставлению без изменения исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, 01.04.2010 ООО "Клуб защиты прав туриста" обратилось в УФАС по Москве с заявлением о возбуждении в отношении ООО "Асент Тревел Инт" дела об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ст.14.3 КоАП РФ.

13.04.2010 УФАС по Москве был произведен осмотр сайта Общества www.ascent-travel.ru, по результатам которого был составлен Акт N 5 распространения рекламы в сети Интернет.

Согласно Акту при наборе в адресной строке www.ascent-travel.ru открываются страницы ООО "Асент Тревел Инт" с информацией о турах за границу, цена которых указана в евро.

Определением УФАС по Москве от 19.04.2010 было возбуждено производство по делу N 08-04/5-124/10 по признакам нарушения ООО "Асент Тревел Инт" законодательства Российской Федерации о рекламе.

Решением УФАС по Москве от 12.07.2010 реклама туров (туристических поездок заграницу), цена которых указана в евро, размещенная в сети Интернет на сайте www.ascent-travel.ru, признана ненадлежащей, поскольку в указанной рекламе нарушены требования ч.7.1 ст. 5 ФЗ "О рекламе".

12.07.2010 УФАС по Москве выдало ООО "Асент Тревел Инт" предписание N 19 о прекращении распространения ненадлежащей рекламы туров (туристических поездок заграницу, цена которых указана в евро.

21.09.2010 УФАС по Москве в присутствии законного представителя Общества составлен протокол N А-117 об административном правонарушении, которым ООО "Асент Тревел Инт" вменялось совершение административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст.14.3 КоАП РФ, выразившегося в нарушении законодательства о рекламе.

Постановлением УФАС по Москве от 02.11.2010 N 145 ООО "Асент Тревел Инт" было признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст.14.3 КоАП РФ, и назначено наказание в виде административного штрафа в размере 100 000 руб.

Отказывая в удовлетворении заявленных Обществом требований, суд первой инстанции обоснованно исходил из доказанности наличия в действиях заявителя события и состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст.14.3 КоАП РФ.

При этом суд правомерно указал на то, что согласно ст.3 ФЗ "О рекламе" реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В силу п.4 ст.3 ФЗ "О рекламе" реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.

В соответствии с п.7.1 ст.5 ФЗ "О рекламе" в рекламе товаров и иных объектов рекламирования стоимостные показатели должны быть указаны в рублях, а в случае необходимости дополнительно могут быть указаны в иностранной валюте.

Проверяя доводы Общества о незаконности решения УФАС по Москве от 12.07.2010 N АТ/12245-1 и предписания от 12.07.2010 N 19, суд правомерно обратил внимание на то, что Акт осмотра сайта Общества по адресу www.ascent-travel.ru не является результатом проверки по смыслу ФЗ от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля".

При этом, указывая на нарушение данного закона, Общество не привело доводов, которые бы опровергли объективность отраженной в Акте информации.

Исследуя материалы дела, суд правильно установил, что согласно представленным распечаткам (скрин-шотам) страниц при наборе в адресной строке www.asent-travel.ru свободно открываются без регистрации и ввода логина и пароля Web-страницы с рекламой о турах и их цене, указанной в иностранной валюте (евро).

В связи с этим, суд обоснованно посчитал, что данная информация доступна каждому посетителю сайта, как физическому, так и юридическому лицу.

Оценивая доводы Общества о том, что назначением приведенной на сайте ценовой информации является информирование об имеющихся вариантах туристических продуктов и ценах на них турагентов в целях обеспечения их выбора, в связи с чем на такую информацию не распространяются положения Федерального закона "О рекламе", необходимо отметить следующее.

В подтверждение этого довода Общество ссылается на мнение специалистов ФАС России, согласно которому не является рекламной информацией о производимых или реализуемых товарах, оказываемых услуг, размещенная на официальном сайте производителя или продавца данных товаров (услуг), технических и иных характеристиках, а также ценах на такой товар (услуги). На такую информацию положения Федерального закона "О рекламе" не распространяются.

В связи с этим, следует обратить внимание на то, что в данном случае Общество не является производителем либо продавцом этих продуктов, а лишь оказывает услуги по их распространению неопределенному кругу лиц.

При этом, как правильно посчитал суд первой инстанции, реклама туров, размещенных на сайте www.ascent-travel.ru доступна каждому потребителю данной рекламы, как физическому, так и юридическому лицу.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает обоснованным и основанным на законе вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных Обществом требований.

Принимая во внимание вышеизложенное и, руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда г. Москвы от 31.01.2011 по делу N А40-139730/10-147-914 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

Э.В. Якутов

Судьи

И.В. Бекетова С.Л. Захаров