Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 5 июля 2011 г. N 05АП-4041/11

г. Владивосток

Дело

05 июля 2011 г.

N А51-2944/2011

Резолютивная часть постановления оглашена 29 июня 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 05 июля 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего И.С. Чижикова

судей Л.Ю. Ротко, К.П. Засорина

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Госпаревич

при участии

от ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" - представитель не явился;

от Товарищества собственников жилья "Удача" - представитель не явился;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Товарищества собственников жилья "Удача"

апелляционное производство N 05АП-4041/2011

на решение от 03.05.2011

судьи Н.А. Полукарова

по делу N А51-2944/2011 Арбитражного суда Приморского края

по иску ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" в лице филиала Большекаменского отделения "Дальэнергосбыт" (ОГРН 1072721001660, ИНН 2723088770, местонахождение: Приморский край, г. Большой Камень, ул. Маслакова, 1Б)

к Товариществу собственников жилья "Удача" (ОГРН 1082053001228, ИНН 2512303795, местонахождение: Приморский край, г. Большой камень, ул. Усатого, 19-41)

о взыскании 40 884 руб. 20 коп.

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском о взыскании с Товарищества собственников жилья "Удача" задолженности в сумме 40 884 рублей 20 копеек за фактически потребленную в январе - марте 2010 года электрическую энергию в многоквартирных жилых домах, расположенных по адресу: г. Фокино, ул. Усатого, 19; 19а.

Решением от 03.05.2011 с Товарищества собственников жилья "Удача" в пользу ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" взыскано 40 884 руб. 20 коп. основного долга.

Не согласившись с решением суда, Товарищество собственников жилья "Удача" обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как незаконное и необоснованное. Указывает, что суд первой инстанции неправомерно принял расчет исковых требований, произведенный на основании пп. 3 п. 1 приложения N 2 к Постановлению Правительства N 307 от 23.05.2006.

Представители истца и ответчика в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

Руководствуясь статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, коллегия рассматривает дело в отсутствие сторон.

Решение проверяется в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, апелляционная инстанция считает, что решение подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом, что жильцами многоквартирных домов, расположенных по адресам: г. Фокино, ул. Усатого, 19; 19а в соответствии со статьей 161 Жилищного кодекса Российской Федерации избран способ управления многоквартирными домами в форме товарищества собственников жилья.

В соответствии с пунктом 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 (далее "Правила N 307"), исполнителем коммунальных услуг является юридическое лицо независимо от организационно - правовой формы, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.

Таким образом, ответчик - ТСЖ "Удача", избранное жителями многоквартирных домов, расположенных по адресам: г. Фокино, ул. Усатого, 19; 19а по смыслу действующего законодательства является исполнителем коммунальных услуг, в том числе и по энергоснабжению.

Обязанность исполнителя коммунальных услуг заключить с ресурсоснабжающей организацией договор или самостоятельно производить коммунальные ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг потребителям, а также приобретать электрическую энергию для целей использования на общедомовые нужды предусмотрена подпунктом "в" пункта 49 Правил N 307, пунктом 89 Правил N 530 и подпунктом 1 пункта 1 статьи 137 ЖК РФ.

Истцом 22.07.2009 в адрес председателя ТСЖ "Удача" была направлена оферта договора энергоснабжения N Б2222. Ответчиком указанный договор не подписан. Протокол разногласий к договору и проект договора последним в адрес ОАО "ДЭК" не направлялся. В связи с чем, договор энергоснабжения N Б2222, направленный истцом в адрес ответчика правильно признан судом незаключенным.

Следовательно, в спорный период взаимоотношения истца и ответчика регулировались только действующими нормативно - правовыми актами, Гражданским кодексом РФ, Жилищным кодексом РФ, а не договором N Б 2222.

Однако, даже при отсутствии между истцом и ответчиком договора энергоснабжения, заключенного в соответствии с требованиями Гражданского кодекса РФ, оказанные услуги должны быть оплачены Покупателем, если между сторонами сложились фактические отношения по продаже электрической энергии, что должно быть подтверждено первичными документами, оформленными обеими сторонами.

Исследовав представленные истцом и ответчиком в материалы дела документы, суд приходит к выводу, что в соответствии с пунктом 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации между сторонами сложились договорные отношения по продаже электрической энергии в отсутствие письменного договора.

Истец в первом квартале 2010 года осуществлял продажу электрической энергии на объект, обслуживаемый ответчиком в многоквартирные жилые дома, для оплаты предъявил счет - фактуру N 41400005439 от 31.03.10г. на сумму 40 884 руб. 20 коп., которая не была признана и оплачена ответчиком добровольно, что послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования в полном объеме, суд первой инстанции исходил возможности определить объем электроэнергии, потребленной жилыми домами. Находящимися в управлении ответчика, исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных органами местного самоуправления. Однако судебная коллегия не может согласиться с данным выводом суда.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Изменение условий обязательства в одностороннем порядке, как и отказ от исполнения обязательства, не допускается.

Согласно части 1 статьи 157 Жилищного кодекса РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В силу абзаца 2 пункта 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 N 307 (далее по тексту - Правила N 307) в случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно - строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В соответствии со статьями 161, 164 Жилищного кодекса РФ договоры энергоснабжения многоквартирных жилых домов заключаются энергоснабжающей организацией либо с собственниками помещений (при непосредственном управлении домом собственниками помещений), либо управляющей организацией (товариществом собственников жилья, жилищно-строительным кооперативом и иной организацией).

Пунктом 89 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 предусмотрено, что исполнитель коммунальных услуг на основании договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) приобретает электрическую энергию у гарантирующего поставщика для целей оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме коммунальной услуги электроснабжения, использования на общедомовые нужды, а также для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях.

При этом количество приобретаемой исполнителем коммунальных услуг у Гарантирующего поставщика электрической энергии определяется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

Ответчик с целью эксплуатации обслуживаемого им жилого фонда приобретал у истца коммунальный ресурс в виде электрической энергии с целью использования этой коммунальной услуги на общедомовые нужды, а также для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях, которые оплачивались Товариществом собственников жилья "Удача" от имени и за счет жильцов спорного многоквартирного жилого дома своевременно и в полном объеме.

Фактически потребленную собственниками и нанимателями электрическую энергию, рассчитанную по приборам учета, установленным в квартирах собственников и нанимателей, граждане, проживающие в спорных жилых домах, оплачивали на расчетный счет ОАО "ДЭК" по счет - квитанциям в полном объеме.

Как следует из определения Верховного Суда РФ от 24.02.2009 N КАС08-695, в соответствии с частью 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии - исходя из нормативов потребления коммунальных услуг. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Во исполнение указанной правовой нормы Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 года N 307 были утверждены Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, регулирующие отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, устанавливающие их права и обязанности, ответственность, а также порядок контроля качества предоставления коммунальных услуг, порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии, порядок перерасчета размера платы за отдельные виды коммунальных услуг в период временного отсутствия граждан в занимаемом жилом помещении и порядок изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность (п. 1 Правил).

В соответствии с Правилами установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 года N 306, "норматив потребления коммунальных услуг" - месячный (среднемесячный) объем (количество, норма) потребления коммунальных ресурсов (холодной и горячей воды, сетевого газа, электрической и тепловой энергии) потребителем в многоквартирном доме или жилом доме при отсутствии приборов учета.

В разделе IV названных Правил определены основные требования к составу нормативов потребления коммунальных услуг, которыми предусмотрено, что нормативы холодного, горячего водоснабжения, электроснабжения и газоснабжения определяются из расчета на 1 потребителя, необходимого для удовлетворения его физиологических, санитарно-гигиенических, хозяйственных потребностей, для освещения жилых помещений, использования бытовых приборов, в зависимости от вида потребления (для приготовления пищи, для горячего водоснабжения, отопления жилых помещений) и содержания общего имущества многоквартирного дома.

Согласно части 3 статьи 30 Жилищного кодекса Российской Федерации собственник жилого помещения несет бремя содержания данного помещения и, если данное помещение является квартирой, общего имущества собственников помещений в соответствующем многоквартирном доме, а собственник комнаты в коммунальной квартире несет также бремя содержания общего имущества собственников комнат в такой квартире, если иное не предусмотрено федеральным законом или договором.

В силу статьи 31 Жилищного кодекса Российской Федерации дееспособные и ограниченные судом в дееспособности члены семьи собственника жилого помещения, а также бывшие члены семьи собственника, пользующиеся жилым помещением на основании решения суда, несут солидарную с собственником ответственность по обязательствам, вытекающим из пользования данным жилым помещением, если иное не установлено соглашением между собственником и членами его семьи. Гражданин, пользующийся жилым помещением на основании соглашения с собственником данного помещения, имеет права, несет обязанности и ответственность в соответствии с условиями такого соглашения (ч. 3, 6, 7).

На основании вышеприведенных положений суд приходит к выводу о том, что обязанность по внесению своевременной и полно платы за коммунальные услуги несет не только собственник жилого помещения, но и граждане, проживающие совместно с собственником в принадлежащем ему жилом помещении, которые наряду с собственниками являются потребителями коммунальных услуг, т.е. не только зарегистрированные в квартире многоквартирного жилого дома граждане и фактически находящиеся в квартире граждане.

Подпунктом "б" пункта 19 Правил N 307 установлено, что при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется: для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, водоотведения и электроснабжения - в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам.

Если иное не установлено договором, потребитель считается временно проживающим в жилом помещении в течение периода, продолжительность и день начала которого указаны потребителем в уведомлении, направляемом исполнителю, а приходящаяся на временно проживающего потребителя плата за коммунальные услуги рассчитывается пропорционально количеству прожитых дней. При этом исполнитель производит 1 раз в квартал, а если это предусмотрено договором - 1 раз в год, корректировку размера платы за такие коммунальные услуги в соответствии с подпунктом 4 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам.

Истец рассчитал стоимость предъявленного им ко взысканию коммунального ресурса по формуле, указанной в подпункте 1 пункта 1 приложения N 2: Pky = ni х Nj х Tky, (3), где: ni - количество граждан, проживающих (зарегистрированных) в i-том жилом помещении (квартире, жилом доме) (чел.); Nj - норматив потребления соответствующей коммунальной услуги (для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения и водоотведения - куб. м в месяц на 1 чел.; для электроснабжения - кВт·час в месяц на 1 чел.); Tky - тариф на соответствующий коммунальный ресурс, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации (для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения и водоотведения - руб./куб. м; для электроснабжения - руб./кВт·час).

В подпункте 2 пункта 1 Приложения N 2 к Правилам N 307 определение размера платы за потребленный коммунальный ресурс, объем (количество) которого определен расчетным путем, дано со ссылкой на действующее законодательство Российской Федерации. В расчете объема потребления электроэнергии на общедомовые нужды жилых домов N 19 и N 19а, расположенных по ул. усатого, в г. Фокино, за первый квартал 2010 года, представленного истцом, указано, что ОАО "ДЭК" производило начисления жильцам вышеуказанного дома по индивидуальным приборам учета.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что во всех квартирах спорных многоквартирных жилых домов, переданных Товариществу собственников жилья "Удача" гражданами на обслуживание, установлены индивидуальные приборы учета электрической энергии, однако, отсутствуют коллективные (общедомовые) приборы учета.

Кроме того, в вышеуказанном Расчете истцом указаны количество граждан, зарегистрированных по месту жительства, количество комнат, номер дома и квартиры.

Однако, сведения, на которых истец произвел этот расчет стоимости потребленной электрической энергии на общедомовые нужды спорным жилым домом не подтверждены первичными и двусторонними документами.

Сведения, указанные истцом в расчете объема потребления электроэнергии на общедомовые нужды за первый квартал 2010 года, не совпадают со сведениями, указанными самим же истцом в инвентаризационной ведомости обхода домов N 19 по ул. Усатого, в г. Фокино. В частности, разногласия установлены судом по квартирам N 23, 41, 52. Разногласия также установлены судом по дому N 19а, в частности по квартирам13, 26, 41, 49, 54.

Вышеуказанные инвентаризационные ведомости обхода домов N 19 и N 19а по ул. Усатого, не могут служить подтверждением факта потребления спорным жилым домом электроэнергии на общедомовые нужды, поскольку оформлена истцом не в первом квартале 2010 года (спорном периоде), а позже и в одностороннем порядке.

Таким образом, судом установлено, что разногласия имеются даже в документах, представленных истцом в подтверждение своих исковых требований.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата электрической энергии, производится за фактически принятое Абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Однако, действующим законодательством не предусмотрен способ определения размера платы за отпущенную электрическую энергию в многоквартирный жилой дом, использованный истцом, при отсутствии общедомового (коллективного) прибора учета и наличии у проживающих в многоквартирном жилом доме граждан индивидуальных приборов учета.

Из вышесказанного можно сделать вывод, что порядок расчета размера платы за поданный Гарантирующим поставщиком коммунальный ресурс должен быть согласован с исполнителем коммунальной услуги (в данном деле с Товарищество собственников жилья "Удача") либо с потребителем (в случае заключения договора энергоснабжения между потребителем и ресурсоснабжающей организацией) в соответствующем договоре.

Поданный в жилые дома, находящиеся на обслуживании у ответчика, и неоплаченный коммунальный ресурс истец рассчитал самостоятельно без согласования с ответчиком, с использованием формулы, указанной в подпункте 1 пункта 1 приложения N 2 Правил N 307, которая не может быть применена в сложившихся между сторонами правоотношениях.

Кроме того, суд обращает внимание, что все документы в подтверждение заявленных требований и произведенного истцом расчета за первый квартал 2010 года, в том числе инвентаризационная опись обхода спорного многоквартирного жилого дома, оформлялись истцом уже после спорного периода. Следовательно, эти письменные доказательства также не могут иметь юридическую силу, поскольку не могут достоверно подтвердить сведения за прошлый период.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Доводы истца о том, что его требования являются законными и обоснованными, поскольку ответчиком не представлен в материалы дела контррасчет исковых требований, не признаются судом обоснованными.

Судом признано неправомерным использование истцом при расчете стоимости электроэнергии на общедомовые нужды формулы, указанной в подпункте 1 пункте 1 Приложения N 2 Правил N 307, вне зависимости от правовой позиции ответчика.

С учетом вышеизложенного, суд приходит к выводу о том, что документы, представленные истцом в обоснование исковых требований, не могут служить надлежащими и достоверными доказательствами его требований о взыскании с ответчика стоимости поставленного в первом квартале в жилой дом и не оплаченного коммунального ресурса в виде электрической энергии, следовательно, исковые требования не подлежат удовлетворению.

При изложенных обстоятельствах, решение подлежит отмене в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 03.05.2011 по делу N А51-2944/2011 отменить.

В иске отказать.

Взыскать с ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" в пользу Товарищества собственников жилья "Удача" 2 000 (две тысячи) руб. расходов по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Арбитражному суду Приморского края выдать исполнительный лист.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

И.С. Чижиков

Судьи

Л.Ю. Ротко К.П. Засорин