Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 5 июля 2011 г. N 05АП-3955/11

г. Владивосток

Дело

05 июля 2011 г.

N А51-6081/2011

Резолютивная часть постановления оглашена 29 июня 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 05 июля 2011 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Е.Л. Сидорович

судей Г.А. Симоновой, З.Д. Бац

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.С.Барановой

при участии

от ООО Торговый дом "У Егора": Капуста И.В., генеральный директор, паспорт;

от Межрегионального управления Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Дальневосточному федеральному округу: не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО Торговый дом "У Егора"

апелляционное производство N 05АП-3955/2011

на решение от 23.05.2011 года

судьи Д.А. Самофал

по делу N А51-6081/2011 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению Межрегионального управления Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Дальневосточному федеральному округу (ИНН 2721170838, ОГРН 1092721006124)

к обществу с ограниченной ответственностью Торговый дом "У Егора" (ИНН 25080536942508053694, ОГРН 1022500721319)

о привлечении к административной ответственности

УСТАНОВИЛ:

Межрегиональное управление Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Дальневосточному федеральному округу (далее - заявитель, административный орган, Управление) обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью Торговый дом "У Егора" (далее - ответчик, общество, ООО "У Егора") к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 14.17 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации (далее - КоАП РФ).

Решением от 23.05.2011 года признал общество виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и привлек к административной ответственности в виде штрафа в размере 50000 рублей.

Кроме того, суд изъял из оборота принадлежащую обществу алкогольную и спиртосодержащую продукцию, в количестве 15090 бутылок, арестованную по протоколу ареста товаров и иных вещей N 3 от 30.03.2011 и находящуюся на хранении у общества с ограниченной ответственностью Торговый дом "У Егора".

Обжалуя в апелляционном порядке вынесенное решение, общество указывает, что судом не учтено, что весь объем продукции был зафиксирован в базе данных ЕГАИС, а также нашел отражение в декларациях поставщиков.

При этом, общество считает ошибочным вывод суда об изъятии из оборота всей продукции, хотя выявлено, что часть продукции полностью соответствует информации, отраженной в ЕГАИС и законных оснований для ее изъятия из оборота не имеется. Из жалобы следует, что к ответственности следовало привлечь производителя алкогольной продукции.

На основании изложенного общество просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Извещенное надлежащим образом о месте и времени судебного заседания Межрегиональное управление Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Дальневосточному федеральному округу явку представителя в суд не обеспечило. Суд, руководствуясь ст.156 АПК РФ, рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителя неявившейся стороны.

В судебном заседании представитель ООО Торговый дом "У Егора" поддержал доводы апелляционной жалобы. Решение Арбитражного суда Приморского края от 23.05.2011 просит отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Из материалов дела судом апелляционной инстанции установлено следующее.

Общество имеет лицензию А 604326 (регистрационный номер 10 от 23.03.2009) на закупку, хранение и поставку алкогольной продукции (кроме питьевого спирта), место осуществления деятельности: г.Находка, Находкинский проспект, 1Р, литер 34, холодильник N 1.

На основании приказа от 18.03.2011 N 96 Управлением в период с 29 марта по 07 апреля 2011 года была проведена выездная внеплановая проверка общества по месту осуществления деятельности с целью осуществления государственного контроля за закупкой, хранением и поставками алкогольной продукции, соблюдением законодательства в этой области и условий, предусмотренных соответствующей лицензией.

30.03.2011 в присутствии генерального директора общества И.В. Капусты на складе общества (г. Находка, Находкинский проспект, 1 "Р", литер 34, холодильник N 1) был проведен отбор образцов алкогольной продукции, маркированной федеральными специальными знаками для проверки соответствия информации, нанесенной на данные знаки, сведениям, зафиксированным в базе данных ЕГАИС.

В ходе проверки образцов было установлено, что общество осуществляло оборот алкогольной продукции, маркированной федеральными специальными знаками на которые нанесена информация, не соответствующая сведениям, указанным ЕГАИС. Управление посчитало, что данный факт свидетельствует об осуществлении обществом деятельности с нарушением условий, предусмотренных лицензией на закупку, хранение и поставку алкогольной продукции.

Результаты проверки были оформлены актом от 07.04.2011N 04-14/14.

На алкогольную продукцию, информация о которой не зарегистрирована в ЕГАИС, был наложен арест, о чем составлен протокол ареста товаров и иных вещей от 30.03.2011 N 3.

По результатам проверки 07.04.2011 Управлением в отношении общества был составлен протокол N 04-16/64 об административном правонарушении, в котором деяние общества квалифицированно по части 4 статьи 14.17 КоАП РФ. При составлении протокола присутствовал генеральный директор общества.

Материалы дела в порядке части 3 пункта 3 статьи 23.1 КоАП РФ были переданы Управлением в Арбитражный суд Приморского края для рассмотрения вопроса о привлечении общества к административной ответственности.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, коллегия считает решение арбитражного суда первой инстанции подлежащим отмене в части в силу следующего.

В силу части 4 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях промышленное производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии, а равно с нарушением условий, предусмотренных лицензией, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства (оборудования), сырья, полуфабрикатов и иных предметов, использованных для производства этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Согласно пункту 1 статьи 18 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" лицензированию подлежат виды деятельности, связанные с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением закупки этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (в целях использования их в качестве сырья или вспомогательного материала при производстве алкогольной, спиртосодержащей и иной продукции либо в технических или иных не связанных с производством указанной продукции целях) и розничной продажи спиртосодержащей продукции.

Согласно пункту 16 статьи 2 Федерального закона от 22.11.1995 г. N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (далее - Федеральный закон N 171-ФЗ) под оборотом алкогольной продукции понимается закупка (в том числе импорт), поставка (в том числе экспорт), хранение и розничная продажа.

В соответствии с частью 3 статьи 12 данного Закона федеральная специальная марка и акцизная марка являются документами государственной отчетности, удостоверяющими законность (легальность) производства и (или) оборота на территории Российской Федерации алкогольной продукции, указанной в пункте 2 данной статьи, осуществление контроля за уплатой налогов, а также являются носителями информации ЕГАИС и подтверждением фиксации информации о реализуемой на территории Российской Федерации алкогольной продукции в ЕГАИС.

Порядок фиксации сведений об алкогольной продукции в ЕГАИС установлен Федеральным законом N 171-ФЗ, Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.08.2006 г. N 522 "О функционировании единой государственной автоматизированной информационной системы учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (далее - Правила функционирования ЕГАИС), а также Требованиями к техническим средствам фиксации и передачи информации об объеме производства и оборота алкогольной продукции в ЕГАИС, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2005 г. N 873.

Обязанность осуществлять учет и декларирование объема оборота этилового спирта предусмотрена пунктом 1 статьи 14 Федерального закона N 171-ФЗ.

В силу части 1 статьи 26 данного Закона в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции запрещается оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, информация о которых не зафиксирована в ЕГАИС, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2.1 статьи 8 данного Федерального закона.

В части 1 статьи 25 Федерального закона N 171-ФЗ установлено, что изъятию из незаконного оборота на основании решений уполномоченных в соответствии с законодательством Российской Федерации органов подлежат этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция в случае, если они реализуются без фиксации и передачи информации об объеме производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в ЕГАИС, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2.1 статьи 8 данного Федерального закона.

Пунктом 6 статьи 12 Закона предусмотрено, что за правильность нанесения и за подлинность федеральных специальных марок и акцизных марок несут ответственность собственники (владельцы) алкогольной продукции, осуществляющие ее производство, импорт, поставки, розничную продажу в соответствии с законодательством Российской Федерации.

При таких обстоятельствах, наличие на алкогольной продукции федеральной специальной марки (полученной производителем в установленном порядке) подтверждает фиксацию информации о реализуемой на территории Российской Федерации алкогольной продукции в ЕГАИС.

При проверке деятельности общества Управлением был выявлен факт нахождения в обороте алкогольной и спиртосодержащей продукции, информация о которой не зафиксирована в ЕГАИС (продукция, маркированная федеральной специальной маркой с нанесенной на них информацией не соответствующей информации зафиксированной в ЕГАИС), а именно: водка "Роса на березовых почках" 0,5 л, производитель ООО "Евро-Рос", дата розлива 14.12.2010, 3167 бутылок; водка "Полтишок" 0,5 л, производитель ООО "Евро-Рос", дата розлива 14.12.2010, 1402 бутылки; водка "Роса беспохмельная" 0,5 л, производитель ООО "Евро-Рос", дата розлива 14.12.2010, 2966 бутылок; водка "Роса березовая" 0,25 л, производитель ООО "Евро-Рос", дата розлива 14.12.2010, 15438 бутылок; водка "Березовка" 0,5 л, производитель ООО "Фаворит", дата розлива 21.03.2010, 499 бутылок; водка "Северный ветер" 0,5 л, производитель ООО "Фаворит", дата розлива 21.03.2010, 1246 бутылок; водка "Мэдис кедровая" 0,5 л, производитель ООО "Идеал", дата розлива 05.02.2010, 372 бутылки.

Данное обстоятельство было отражено в акте проверки от 07.04.2011 N 04-14/14, протоколах запросов в ПС ЕГАИС сведений об алкогольной продукции, протоколе об административном правонарушении от 04-16/64 от 07.04.2011, иных материалами административного дела.

Исходя из этого, суд сделал вывод об осуществлении обществом оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции с нарушением требований, установленных Федеральным законом "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции".

При этом, привлекая общество к административной ответственности, суд пришел к выводу, что изъятию из оборота подлежит вся алкогольная и спиртосодержащая продукция, арестованная по протоколу ареста товаров и иных вещей N 3 от 30.03.2011 и находящаяся на хранении у общества с ограниченной ответственностью Торговый дом "У Егора".

Соглашаясь с выводом суда относительно виновности общества во вменяемом ему правонарушении, коллегия считает, что изъята может быть только продукция, находящаяся в нелегальном обороте.

Так, из материалов дела следует, что по результатам проверки, из базы данных ЕГАИС получены протоколы запросов о фиксации в ПС ЕГАИС сведений об алкогольной продукции, полученных на основе серии и марки номера (специальной или акцизной), из которых следует, что оборот проверяемой алкогольной продукции, осуществляется нелегально, то есть, с нанесенной на ФСМ информацией, не соответствующей информации, зафиксированной в ЕГАИС.

При этом, материалами дела подтверждается, что административным органом проведена проверка, сделаны запросы в ЕГАИС только в отношении 10 экземпляров от каждого вида алкогольной продукции. Данный факт следует из материалов административного производства, а именно, перечня номеров федеральных специальных марок арестованной продукции.

При таких обстоятельствах, коллегия считает, что нелегальный оборот подтвержден материалами дела только в отношении той продукции, несоответствие которой сведениям, находящимся в ЕГАИС установлен в ходе административного производства и следует из представленных в дело данных из базы ЕГАИС (то есть в отношении единиц продукции, с указанием номера ФСМ).

Учитывая специфику проверяемой продукции (пересортицы марок при их легальном происхождении), коллегия считает, ошибочным вывод о нахождении в нелегальном обороте всего объема поименованной в акте проверки продукции.

Кроме того, обществом представлена информация относительно части арестованной продукции, свидетельствующая о том, что содержание специальных марок на ней соответствует данным базы ЕГАИС.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что продукция, в отношении которой материалами дела не подтверждено ее нахождение в нелегальном обороте, не проведены проверочные мероприятия по получению сведений из базы ЕГАИС, не может быть изъята из оборота и подлежит возврату обществу.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 23.05.2011 года по делу N А51-6081/2011 отменить в части изъятия из оборота алкогольной продукции, в отношении которой в протоколе N 3 ареста товаров и вещей от 30 марта 2011 года не перечислены номера федеральных специальных марок.

Продукцию, не изъятую настоящим постановлением из оборота возвратить обществу с ограниченной ответственностью Торговый дом "У Егора".

В остальной части решение Арбитражного суда от 23.05.2011 года оставить без изменения.

В соответствии с ч.4.1 ст. 206 АПК РФ настоящее постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев только по основаниям, предусмотренным ч.4 ст.288 АПК РФ.

Председательствующий

Е.Л. Сидорович

Судьи

Г.А. Симонова З.Д. Бац