Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 июля 2011 г. N 15АП-6997/11

город Ростов-на-Дону

дело N А32-6135/2003

06 июля 2011 г.

15АП-6997/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 05 июля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 июля 2011 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Глазуновой И.Н., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гончаровой Н.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Дачного некоммерческого объединения граждан "Золотой гребешок"

на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.05.2011 о выдаче дубликата исполнительного листа по делу N А32-6135/2003,

принятое в составе судьи Романова В.Н.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Апифит"

к Дачному некоммерческому объединению граждан "Золотой гребешок"

при участии: Адлерского районного отдела судебных приставов г. Сочи УФССП по Краснодарскому краю

УСТАНОВИЛ:

ООО "Апифит" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением о взыскании с дачного некоммерческого объединения граждан "Золотой гребешок" (ИНН 2317015754, ОГРН 1022302720626, далее ДНОГ "Золотой гребешок") неосновательного обогащения в размере 1088032 руб., расходов по уплате налога в размере 43079 руб., а также истребовании из чужого незаконного владения имущества.

Решением от 11.06.2003, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 05.09.2003 и постановлением кассационной инстанции от 11.11.2003 с ДНОГ "Золотой гребешок" в пользу ООО "Апифит" взыскано 688684 руб., в остальной части иска отказано.

Определением от 08.12.2006, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 15.03.2007 и постановлением кассационной инстанции от 20.06.2007 ДНОГ "Золотой гребешок", отказано в пересмотре решения от 11.06.2003 по вновь открывшимся обстоятельствам.

16.09.2003 взыскателю выдан исполнительный лист, где адресом взыскателя значится: г.Сочи, ул.Лесная, д. 41, кв. 67, поступивший на исполнение в службу судебных приставов Адлерского района г. Сочи 17.09.2003 вх. N 7773-3-03.

24.03.2010 г.. ООО "Апифит" обратилось в арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа в связи с его утратой службой судебных приставов.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 06.05.2011 г.. удовлетворено заявление ООО "Апифит" о выдаче дубликата исполнительного листа от 16.09.2003 по делу N А32- А32-6135/2003.

Дачное некоммерческое объединение граждан "Золотой гребешок" обратилось с апелляционной жалобой в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просило отменить определение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.05.2011 г.. Жалоба мотивирована тем, что факт утраты исполнительного листа судебным приставом-исполнителем не доказан. Из текста приговора Адлерского районного суда от 04.10.2007 г.. по делу N 10-1/07 по обвинению Зубкова С.В. в преступлении предусмотренном ст. 315 УК РФ, следует, что исполнительный лист не утрачен, а находится в уголовном деле, которое хранится в архиве мирового судьи судебного участка N87 Адлерского района г.Сочи Сердюка Э.Б. Срок предъявления исполнительного листа истек 05.09.2006 г.., т.е. через 3 года с даты вступления в законную силу решения суда, независимо от его повторного предъявления к исполнению. Взыскатель обратился с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа за пределами срока, установленного для его предъявления к исполнению и с пропуском месячного срока, установленного для обращения с таким заявлением в случае его утраты судебным приставом-исполнителем.

В отзыве на жалобу ООО "Апифит" указало, что в совокупности исполнительный лист находился на исполнении 1 год 8 месяцев и 16 дней, установленный ст.323 АПК РФ трехлетний срок не пропущен. С учетом изложенного, нет оснований для применения месячного срока, установленного п.2 ст. 323 АПК РФ. Факт утраты исполнительного листа службой судебных приставов доказан представленными суду справками. Кроме того, ответом мирового судьи судебного участка N 87 Адлерского района г.Сочи, полученном на запрос взыскателя, подтверждается нахождение в уголовном деле по обвинению Зубкова С.В. только копии исполнительного листа.

От Дачного некоммерческого объединения граждан "Золотой гребешок" и Адлерского районного отдела судебных приставов г.Сочи УФССП по Краснодарскому краю поступили ходатайства о рассмотрении дела в отсутствие должника и судебного пристава-исполнителя. Дело рассмотрено в порядке п.3 ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на жалобу, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Статьей 321 АПК РФ установлено, что исполнительный лист может быть предъявлен к исполнению в течение трех лет со дня вступления судебного акта в законную силу, или со следующего дня после дня принятия судебного акта, подлежащего немедленному исполнению, или со дня окончания срока, установленного при отсрочке или рассрочке исполнения судебного акта. Аналогичная норма содержится в статье 21 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве", согласно которой исполнительные листы, выдаваемые на основании судебных актов, за исключением исполнительных листов, указанных в частях 2, 4 и 7 настоящей статьи, могут быть предъявлены к исполнению в течение трех лет со дня вступления судебного акта в законную силу или окончания срока, установленного при предоставлении отсрочки или рассрочки его исполнения.

В силу части 3 статьи 321 АПК РФ срок предъявления исполнительного листа к исполнению прерывается предъявлением его к исполнению, если федеральным законом не установлено иное, частичным исполнением судебного акта.

В соответствии со статьей 22 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" срок предъявления исполнительного документа к исполнению прерывается предъявлением исполнительного документа к исполнению либо частичным исполнением исполнительного документа должником. После перерыва течение срока предъявления исполнительного документа к исполнению возобновляется. Время, истекшее до прерывания срока, в новый срок не засчитывается. В случае возвращения исполнительного документа взыскателю в связи с невозможностью его исполнения срок предъявления исполнительного документа к исполнению исчисляется с даты получения исполнительного документа взыскателем.

Частью 4 статьи 321 АПК РФ предусмотрено основание для нового исчисления срока предъявления исполнительного листа к исполнению - возвращение исполнительного листа взыскателю в связи с невозможностью исполнения.

Согласно материалам дела, судебный акт, на основании которого выдан исполнительный лист, вступил в законную силу 05.09.2003. Следовательно, в соответствии с вышеназванными нормами права исполнительный лист мог быть предъявлен к исполнению в срок до 05.09.2005.

19.09.2003 судебным приставом-исполнителем Терзян Р.В. возбуждено исполнительное производство N 7773-3-03.

30.03.2004 исполнительное производство N 7773-3-03 в отношении должника окончено судебным приставом-исполнителем Истоминым С.Г. Исполнительный документ, акт о невозможности взыскания и постановление о возвращении исполнительного документа, направлены по адресу взыскателя, указанного в исполнительном листе.

Таким образом, с даты направления исполнительного документа (30.03.2004) срок считается возобновленным в силу закона, в связи с этим новый срок для предъявления исполнительного листа исчисляется с этой даты и истекает 30.03.2007.

07.04.2005 судебным приставом-исполнителем Севериным Р.А. возбуждено исполнительное производство N 2563-10-05.

Из обзорной справки старшего судебного пристава Адлерского районного отдела судебных приставов г. Сочи Управления федеральной службы судебных приставов по Краснодарскому краю, следует, что 01.06.2010 исполнительное производство N 3/22/20/10/2005 от 05.04.2005 в связи с увольнением судебного пристава - исполнителя Северина Р.А. было передано судебному приставу - исполнителю Ульянкиной Н.Н., обнаружившей отсутствие исполнительного листа в материалах исполнительного производства. Со слов Северина Р.А., материалы исполнительного производства направлялись для проверки в Управление федеральной службы судебных приставов по Краснодарскому краю, после их возвращения исполнительного листа обнаружено не было. Взыскателю было направлено только постановление об окончании исполнительного производства, сам исполнительный лист, не смотря на указание на его отправку в постановлении, направлен не был, так как к этому моменту уже был утерян службой судебных приставов.

Судебным приставом - исполнителем Ульянкиной Н.Н. исполнительное производство N 3/22/20/10/2005 (ранее имевшее N 2563-10-05) в отношении должника окончено постановлением от 27.07.2010, в связи с отсутствием имущества, на которое может быть обращено взыскание. Копия исполнительного документа возвращена взыскателю.

Таким образом, ввиду окончания исполнительного производства в связи с невозможностью исполнения (27.07.2010), в силу ч.4 ст. 323 АПК РФ с указанной даты начинается течение нового трехлетнего срока для предъявления исполнительного листа к исполнению.

Заявление от взыскателя о выдаче дубликата исполнительного листа поступило в арбитражный суд 24.03.2011. Следовательно, в силу части 2 статьи 323 АКП РФ, срок для обращения с соответствующим заявлением не считается пропущенным.

Доводы должника о недоказанности факта утраты исполнительного листа и его нахождения в материалах уголовного дела, возбужденного в отношении Зубкова С.В. по ст. 315 УК РФ, опровергаются ответом мирового судьи судебного участка N 87 Адлерского района г. Сочи от 22.06.2011 г.. N 57 Сердюка Э.Б., согласно которому, в материалах уголовного дела находится только копия исполнительного листа по решению Арбитражного суда Краснодарского края от 11.06.2003 г.. по делу N А32-6135/2003-31/169 о взыскании с ДНОГ "Золотой гребешок" в пользу ООО "Апфит" 688684 руб.

Поскольку доказательства исполнения требований исполнительного документа отсутствуют, служба судебных приставов подтвердила факт утраты исполнительного листа, срок для предъявления исполнительного листа к исполнению не пропущен, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил заявленное взыскателем ходатайство о выдаче дубликата исполнительного листа от 16.09.2003 по делу N А32- А32-6135/2003.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению определения, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.05.2011 по делу N А32-6135/2003 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления в законную силу постановления.

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

И.Н. Глазунова О.Х. Тимченко