Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 июля 2011 г. N 09АП-14233/11

г. Москва

Дело N А40-111144/10-9-955

08 июля 2011 г.

N 09АП-14233/2011-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 июля 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Т.Я. Сумароковой

судей Е.Е. Кузнецовой, А.П. Тихонова

при ведении протокола судебного заседания Красноуховой Е.А.,

рассмотрев в открытом (закрытом) судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Пенсионная сберегательная компания"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.03.2011

по делу N А40-111144/10-9-955, принятое судьёй П.А.Иевлевым,

по иску ООО "Пенсионная сберегательная компания" (ИНН 7707372335,

ОГРН 1027707008499)

к Негосударственный пенсионный фонд "Русь" (ИНН 7707288668,

ОГРН 1027700422001)

о взыскании денежных средств

при участии в судебном заседании:

от истца: Шевченко С.В. по доверенности от 21.01.2011

от ответчика: Зорин М.А. по доверенности от 17.01.2011

УСТАНОВИЛ

ООО "Пенсионная Сберегательная компания" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к НПФ "Русь" о взыскании денежных средств в размере 1 426 181,93 рублей.

Решением суда первой инстанции исковые требования удовлетворены частично.

Истец, не согласившись с принятым по делу решением в части отказа во взыскании 1202798,77 рублей вознаграждения по договору доверительного управления, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

В обоснование жалобы ООО "Пенсионная Сберегательная компания" ссылается на то, что суд неправильно сделал вывод, что по результатам доверительного управления истец не обеспечил сохранность средств пенсионных накоплений, переданных в управление фонда, истец не имеет права на вознаграждение за период управления с 01.01.2009 по 10.06.2009 года. В жалобе просил решение суда первой инстанции в части отказа во взыскании с ответчика вознаграждения по договору доверительного управления в размере 1202798,77 рублей отменить, взыскать с ответчика вознаграждение по договору доверительного управления средствами пенсионных резервов в размере 1202798,77 рублей.

В судебном заседании представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал. Представитель ответчика возражал против удовлетворения жалобы, ссылаясь на несостоятельность доводов жалобы.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены в порядке ст. ст. 266, 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, заслушав объяснения представителей сторон, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд считает, что решение следует оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Пенсионная Сберегательная компания" без удовлетворения.

Как усматривается из материалов дела, и правильно установлено судом первой инстанции, 22.02.2007 г. между истцом и ответчиком заключен договор доверительного управления средствами пенсионных накоплений N 220207-РУСЬ/ПН и приложения к нему, в соответствии с условиями которого фонд передает управляющей компании в доверительное управление средства пенсионных накоплений, а управляющая компания обязуется осуществлять управление ими в целях обеспечения права застрахованных лиц на получение накопительной части трудовой пенсии. Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы по делу N 46395/09-136-427, оставленным без изменения постановлением кассационной инстанции, было установлено, что в соответствии с п. 55 договора в случае отказа фонда или управляющей компании от исполнения договора он прекращается по истечении 2 месяцев с даты получения другой стороной соответствующего уведомления фонда или управляющей компании. Уведомление истца о расторжении договора получено ответчиком 10.04.2009 г. Следовательно, договор прекратил действие 10.06.2009 г.

Таким образом, факт прекращения договора доверительного управления N 22027-РУСЬ/ПН от 22.02.2007 г., установлен судебным актом, вступившим в законную силу, и не подлежит доказыванию вновь в рассматриваемом между теми же лицами деле в силу ч. 2 ст. 69 АПК РФ. Свое обращение с исковым заявлением истец мотивирует тем, что ответчик не выполнил обязательств по выплате истцу вознаграждения по договору и не возместил расходы истца по страхованию ответственности, расходы по оплате услуг аудитора. Пунктом 48 договора установлено, что сумма вознаграждения управляющей компании составляет 10 процентов размера доходов от инвестирования средств пенсионных накоплений, полученных компанией за отчетный год, и начисляется по итогам этого года. Согласно п. 49 договора сумма вознаграждения управляющей компании удерживается ею из полученных за отчетный год доходов от инвестирования средств пенсионных накоплений, переданных ей в доверительное управление, за исключением случаев, если стоимость чистых активов, составляющих инвестиционный портфель управляющей компании, уменьшилась по сравнению с предшествующим годом. В соответствии с п. 50 договора в случае прекращения действия договора до завершения отчетного года расчеты производятся на дату прекращения на основании акта сверки расчетов с учетом срока фактического осуществления управляющей компанией доверительного управления средствами пенсионных накоплений в отчетном году.

В соответствии с п. 1 ст. 36.23 Федерального закона от 07.05.1998 г. N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" вознаграждение управляющим компаниям по результатам доверительного управления средствами пенсионных накоплений выплачивается за счет доходов от инвестирования средств пенсионных накоплений. Согласно ст. 3 данного закона доходы от инвестирования средств пенсионных накоплений - дивиденды и проценты (доход) по ценным бумагам, а так же по банковским депозитам, другие виды доходов от операций по инвестированию средств пенсионных накоплений, чистый финансовый результат от реализации активов и чистый финансовый результат, отражающий изменение рыночной стоимости инвестиционного портфеля за счет переоценки на отчетную дату. Из объяснениям истца следует, что согласно бухгалтерской отчетности в отношении средств пенсионных накоплений, размер дохода от инвестирования средств пенсионных накоплений за период с 1 января по 10.06.2009 года составил 12 104 707 руб. 41 коп., поэтому размер вознаграждения на основании п. 48 договора составляет 1 202 798 руб. 77 коп.

Из материалов дела следует, что 18.04.2007 г.. между истцом и ответчиком подписан акт N 2 передачи средств пенсионных накоплений, в соответствии с которым ответчик передал, а истец принял средства пенсионных накоплений в размере 120 000 000 руб., перечисленные платежным поручением N 362 от 17.04.2007. Согласно п. 21 договора управляющая компания отражает средства пенсионных накоплений, находящиеся у нее в доверительном управлении, на отдельном балансе и ведет по ним самостоятельный учет. Управляющая компания ведет бухгалтерский учет и составляет бухгалтерскую отчетность в отношении средств пенсионных накоплений, находящихся у нее в доверительном управлении, на основании учетной политики, утвержденной фондом. Управляющая компания представляет в фонд бухгалтерскую отчетность в отношении средств пенсионных накоплений в срок не позднее 15 календарных дней со дня окончания календарного квартала. В составе бухгалтерской отчетности управляющая компания предоставляет бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках. Согласно представленному истцом отчету на 31.12.2008 г рыночная стоимость активов, составляющих инвестиционный портфель управляющей компании, составила 80 926 397 руб. 82 коп. Сведения, содержащиеся в отчете, утверждены специализированным депозитарием, ООО "СЗФК". Из представленных актов приема передач средств пенсионных накоплений и платежных поручений карточки счета N 79.3., представленной ответчиком, (акт N 1 от 08.04.09 г., N 2 от 04.06.2009 г., N 3 от 05.06.09 г. акт от 22.06.2009 г., N 4 от 15.07.09 г., N 5 от 30.07.2009 г., N 6 от 02.09.09 г., платежные поручения N 4, 5 от 08.04.09 г., N 6 от 03.06.09 г., N 7 от 04.06.09 г., N 8 от 3.07.2009 г. N 10 от 29.07.09 г. N 11 от 02.09.09 г.) следует, что истец возвратил истцу ценные бумаги и средства общей стоимостью 89 735 435 руб. 86 коп. Доказательства возврата ответчику денежных средств, перечисления ему доходов от инвестиционной деятельности в период с

18.04.2007 по 08.04.2009 не представлены.

Согласно ст. 36.14 Федерального закона от 07.05.1998 г. "О негосударственных пенсионных фондах" управляющая компания, осуществляющая инвестирование средств пенсионных накоплений, обязана инвестировать средства пенсионных накоплений исключительно в интересах застрахованных лиц, нести установленную настоящим Федеральным законом и договором доверительного управления средствами пенсионных накоплений ответственность за сохранность средств, переданных в управление фондом, осуществлять инвестирование средств пенсионных накоплений разумно и добросовестно, исходя из необходимости обеспечения принципов надежности, ликвидности, доходности и диверсификации. Аналогичная обязанность истца предусмотрена п. 14 договора.

Статьей 1022 ГК РФ предусмотрена ответственность доверительного управляющего. Доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду.

Исходя из изложенных норм, условий договора, вознаграждение истцу выплачивается по результатам доверительного управления средствами пенсионных накоплений в зависимости от наличия доходов от инвестирования. При этом п. 49 договора стороны специально ограничили право истца удерживать вознаграждение в случае уменьшения стоимости чистых активов, переданных в управление, по сравнению с предшествующим годом.

При указанных выше обстоятельствах, суд первой инстанции правильно пришел к выводу о необоснованности доводов истца об обязанности ответчика выплатить ему вознаграждение, в связи с тем, что по результатам доверительного управления средствами пенсионных накоплений следует, что истец не обеспечил сохранность средств, переданных в управление фондом. Принимая во внимание, что истцу переданы в управление денежные средства в размере 120 000 000 руб., а им возвращено 89 735 435 руб. 86 коп., суд пришел к выводу, что в результате управления стоимость имущества, переданного истцу, ежегодно уменьшалась. Полученный истцом в первом полугодии 2009 года доход не привел к увеличению стоимости средств, переданных ответчиком в управление истцу, до суммы, полученной 18.04.2007. Таким образом, в результате выполнения истцом обязательств по договору доход не получен.

Оценивая представленные истцом доказательства, суд первой инстанции исходил из того, что в нарушение приказа ФСФР России от 16.05.2006 N 06-48/пз-н, п. 15, 18, 19, 29, 32 договора представленные истцом отчет об инвестировании средств пенсионных накоплений на 10.06.2009, отчет о финансовых результатах за период с 01.011.2009 по 31.03.2009, бухгалтерский баланс на 31.03.2009, отчет о прибылях и убытках от 31.03.2009, отчет о финансовых результатах на 30.06.2009, отчет о прибылях и убытках от 30.06.2009, бухгалтерский баланс от 30.06.2009, отчет о доходах от инвестирования средств пенсионных накоплений от 10.06.2009, отчет о прибылях и убытках от 10.06.2009, бухгалтерский баланс от 10.06.2009, отчет о финансовых результатах от 10.06.2009, аудиторское заключение (л. д. 76-80), отчет об инвестировании средств пенсионных накоплений по состоянию на 10.06.2009, расчет стоимости чистых активов, в которые инвестированы средства пенсионных накоплений, по состоянию на 10.06.2009, не заверены специализированным депозитарием, в связи с чем не могут быть приняты судом. Согласно п. 32 договора отчеты истца, представляемые ответчику, подписываются уполномоченными лицами истца и специализированного депозитария и представляются в форме документа на бумажном носителе или электронного документа. Истец представил аудиторское заключение по проверке и подтверждению правильности расчета вознаграждения управляющей компании и расчета размера средств в оплату необходимых расходов по инвестированию средств пенсионных накоплений (т. 1 л. д. 76-80), из которого следует, что специальная отчетность по обязательному пенсионному страхованию истца средствами пенсионных накоплений по спорному договору отражает достоверно во всех существенных отношениях размер дохода от инвестирования пенсионных накоплений, и размер вознаграждения управляющей компании в сумме 1 202 798 руб. 77 коп. Согласно сведениям, изложенным в указанном выше заключении была проведена проверка специальной отчетности, включающей расчет вознаграждения управляющей компании за период с 01.01.2009 по 10.06.09 г., т. е. по итогам отдельного отчетного периода, без учета всего времени управления пенсионными накоплениями по договору N 220207-РУСЬ/ПН от 22.02.2007 г., а также без учета снижения объема денежных средств, переданных в управление истцу. При таких обстоятельствах, принимая во внимание, что в результате выполнения обязательств истец не обеспечил получение дохода от инвестирования средств ответчика, утратил часть полученных средств, суд первой инстанции пришел к выводу об отказе в удовлетворении требования о взыскании вознаграждения в размере 1 202 798 руб. 77 коп.

В соответствии с п. 1 ст. 36.23 Федерального закона от 07.05.1998 г. "О негосударственных пенсионных фондах" управляющая компания имеет право на возмещение необходимых расходов, произведенных ею при инвестировании средств пенсионных накоплений, за счет указанных средств. Перечень необходимых расходов, подлежащих возмещению за счет средств пенсионных накоплений, устанавливается договором доверительного управления средствами пенсионных накоплений. Согласно п. 44 договора, фонд оплачивает управляющей компании необходимые расходы управляющей компании в размере не более одного процента средней стоимости чистых активов, составляющих инвестиционный портфель, за отчетный год. Согласно п. 47 договора в состав необходимых расходов управляющей компании входит вознаграждение специализированному депозитарию, а также необходимые расходы, которые непосредственно связаны с доверительным управлением переданными фондом управляющей компании средствами пенсионных накоплений, к которым относятся оплата услуг страховщиков по договорам обязательного страхования ответственности, а также оплата услуг аудитора, проводящего обязательный аудит бухгалтерского учета и отчетности по формированию и инвестированию средств пенсионных накоплений в соответствии с требованиями закона. Оплата необходимых расходов управляющей компании производится ответчиком в течение 5 рабочих дней со дня представления управляющей компанией документов, подтверждающих размер произведенных ею необходимых расходов.

Исходя из изложенной нормы, положений договора, возмещение ответчиком произведенных истцом расходов не поставлено в зависимость от наличия дохода от деятельности истца. Обязанность управляющей компании страховать риск своей ответственности, которая может наступить вследствие нарушения договора доверительного управления средствами пенсионных накоплений, предусмотрена п. 11 ч. 1 ст. 12 Федерального Закона от 24.07.02г. N 111-ФЗ "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации". Истцом представлены копии счетов N 7 от 26.01.2009 г. N 13 от 02.02.2010 г., N 001А0527-1237819/09 от 16.04.2009 г., копии платежных поручений N 40 от 11.02.2009 г., N 142 от 16.04.2009 г., N 81 от 17.02.2010 г., договор N 39-08-А/ПСК-03/08 от 05.05.2008 г., N 39-39-А/ПСК-10/09 от 01.06.2009 г. на оказание аудиторских услуг, договоры страхования ответственности управляющей компании от 16.04.2009 г. N Г66-651609/S0-43, подтверждающие произведенные истцом расходы в сумме 209 662 руб.

В силу ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается. Документы для возмещения расходов, понесенных истцом на оказание аудиторских услуг в 2008, 2009 годах, переданы ответчику 24.02.2009, 26.04.2010, что подтверждается письмами от 13.02.2009, от 23.04.2010 N 102-10, содержащими отметки об их получении. Доказательства погашения задолженности по оплате расходов ответчиком не представлены. При указанных обстоятельствах, денежные средства в размере 186 912 руб. удерживались ответчиком неправомерно. Согласно расчету истца за пользование указанными денежными средствами ответчику начислены проценты, исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ 7,75 % годовых, с суммы долга, за период с 04.03.2009 г. по 14.09.2010 г. в общей сумме 13 721 руб. 16 коп. на основании ст. 395 ГК РФ. Расчет истца судом проверен и признан верным. Проценты подлежат взысканию в заявленном размере.

При этом, судебная коллегия отклоняет доводы заявителя жалобы о неправильности сделанного судом первой инстанции вывода о том, что в связи с тем, что по результатам доверительного управления истец не обеспечил сохранность средств пенсионных накоплений, переданных в управление фонда, истец не имеет права на вознаграждение за период управления с 01.01.2009 по 10.06.2009 года, и считает их несостоятельными.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 176, 266-268, п. 1 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.03.2011 г.. по делу N А40-111144/10-9-955 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

Т.Я. Сумарокова

Судьи

Е.Е. Кузнецова А.П. Тихонов

Телефон помощника судьи - 8 (495) 987-28-90